第一章民事訴訟法學概述

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1、第一章民事訴訟法學概述一、民事訴訟和民事訴訟法（一）民事訴訟在講民事訴訟的概念之前，我們先簡單的談一下訴訟，從字義上講，訴與告的意思是通的，是告的意思，即告訴、告發(fā)、控告的意思。訟字的基本含義是爭辯，就是爭辯是非曲直。裁判原被告是非曲直的是司法機關，非司法機關的處理不叫訴訟。由于訴訟內容、形式的不同，訴訟又分為民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟三大訴訟法。2那么什么是民事訴訟？有人說是打官司，“官司”一詞是民間從古到今的通俗說法。“官”和“司”舊時本意都指“官方”、“官府”、“官吏”、“掌管”等意思，因而，發(fā)生利害沖突的雙方到官府或官員那里去請求裁決是非，官府或官員根據查明的事實作出

2、裁斷的整個活動，民間就稱之為“官司”。而對于發(fā)生利害沖突的雙方來說，他們到官府或長官那里去告狀，請求裁決是非，維護自己的正當權益的活動，或者因為被人告到官府或者長官那里同對方爭論辯白，以維護自己的正當利益的活動，則被稱為打官司?！肮偎尽焙汀按蚬偎尽边@種說法至今在民間仍很普遍，有些地方甚至還把受剝奪自由的刑罰處罰說成是“吃官司”。3“官司”或“打官司”用法律術語和語言來表示就叫訴訟。這種說法實際上既不全面，又把當事人當作訴訟客體或審理對象。有些人認為就是當事人要求法院解決民事爭議，這種說法實際上等于將民事訴訟等同于起訴。目前比較通?；驒嗤谋硎鍪牵好袷略V訟是指法院、當事人和其他訴

3、訟參與人，在審理和解決民事糾紛的過程中所進行的各種訴訟活動以及由此而產生的各種訴訟法律關系的總和。我們教材上的案例從原告受傷起訴到被告應訴答辯，法院委托專家鑒定、開庭審理，這一系列活動均可用民事訴訟來概括。4在這個概念中，主要有主體、活動、關系三個要素。主體指法院、訴訟參加人、其他訴訟參與人?；顒又府斒氯似鹪V、應訴活動、證人作證、鑒定人鑒定活動，法院審理案件的活動；關系指在民事訴訟中人民法院分別與原被告、訴訟參加人和其他訴訟參與人發(fā)生的訴訟權利義務的關系。5當事人和法院在民事訴訟中呈等腰三角形之態(tài)：法院作為裁判者居于等腰三角形的頂點，當事人雙方分居等腰三角形底邊和兩腰的兩個交點

4、上；法院和雙方當事人保持著相同的司法距離，雙方當事人則處于平等的對抗狀態(tài)。這是最基本、最典型和最理想的民事訴訟構造。在民事訴訟中，還有一種協(xié)助法院和當事人進行訴訟的人，一般稱為訴訟參與人、有證人、鑒定人、翻譯人和協(xié)助執(zhí)行人等。民事訴訟是一個約定俗成的概念，我們應對它作廣義的理解。6從上述概念可以看出，民事訴訟是由民事糾紛引起的。人們在互相交往中，產生糾紛是不可避免的，人類社會的歷史同時也就是一部人與人之間感情和利益的沖突史。如合同侵權婚姻。沖突的發(fā)生使社會處于一種非正常狀態(tài)。自力救濟就是人類最早采用的解決沖突的途徑和方法。由于自力救濟是一種最簡單的方法，因此，不能否認自力救濟在

5、權利救濟方面具有直接性、經濟性、便利性，即使在今天，仍不能排除這種爭議解決方式。7但是，自力救濟的缺陷也是十分明顯的，容易導致暴力行為，使沖突性質轉化。為了更好地解決糾紛，人們開始尋求通過第三人以中立的立場來解決爭議，民間調解等解決糾紛的形式便是這種探求的結果。但民間調解缺乏外在的強制力保障，這就誕生了國家司法解決民事爭議的程序和制度。8民事訴訟的重要性不僅在于它與我們的日常生活、切身利益密切相關。我們的許多合法權益都要靠民事訴訟來保障。而且在于它的存在，現實地提高了人們履行義務的自覺性和其他解紛手段的適用效果。沒有民事訴訟作后盾，其他解紛手段將會是蒼白無力的。9民事訴訟的局限

6、性表現在：它是成本最高，費用最多的一種方式。同時，截然劃分正確和錯誤的判決結論，雖然代表著國家的強制命令，但它會導致當事人之間的關系難以或不可能再維持下去。涉及親情、倫理、相鄰關系的案件，通常不適用于民事訴訟特別是判決的方式解決。10（二）民事訴訟法民事訴訟與民事訴訟法是有著緊密聯(lián)系而有所不同的兩個概念。概括地說，民事訴訟與民事訴訟法是法律本身及其所調整對象的關系。民事訴訟是民訴法調整的對象，而民事訴訟法則是調整民事訴訟的法律。如果給民事訴訟法簡單下個概念的話，民事訴訟法是由國家制定的調整人民法院、當事人和其他訴訟參與人的活動和關系的法律規(guī)范的總稱。11在實際工作中，有些人習慣

7、說，民訴法是人民法院辦理民事案件的操作規(guī)程。這個說法本身有一定道理，反映了民訴法的一個方面，但它有片面性，從人民法院行使審判權這個角度來看是可以的。但從總體上講是不行的，民事訴訟的主要內容是要規(guī)定訴訟主體的權利義務，而當事人的訴訟權利操作規(guī)程是概括不了的。12二、民事訴訟法與相鄰法律部門的關系（一）訴訟法與實體法的關系1、程序法與實體法關系概述將法律分為實體法與程序法是國際法學界的一種傳統(tǒng)分類。廣義的程序包括訴訟程序和非訴訟程序。狹義的程序法僅指訴訟法。13英美法系國家非常重視程序法，尤其美