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1、犯罪構(gòu)成理論：關(guān)系混淆及其克服「摘要」中國刑法學中的犯罪構(gòu)成理論沒有妥善地處理形式與實質(zhì)、控訴與辯護、客觀與主觀、經(jīng)驗與規(guī)范、靜態(tài)與過程這五組對立范疇之間的關(guān)系，使得理論難以自足，從而必須被加以合理改造。解決現(xiàn)存犯罪構(gòu)成理論缺陷的路徑可能很多，其中值得考慮的一種思路是：根據(jù)規(guī)范違反說而不是法益侵害說的立場，對犯罪成立進行“分層次”的判斷；在不同的評價階段，分別考慮“規(guī)范期待”、“規(guī)范破壞”和“規(guī)范重建”的問題。 「關(guān)鍵詞」犯罪構(gòu)成理論，關(guān)系混淆，規(guī)范違反說，評價層次性 犯罪是形式上符合罪狀，實質(zhì)上侵害法益，并明顯可以歸咎于個人的行為。犯罪論體系對犯罪必須要給予合理解釋，從而提
2、供妥當?shù)男再|(zhì)認定標準。在為數(shù)不少的學者看來，現(xiàn)存的犯罪構(gòu)成四要件說存在很多弊端，難以承載評價犯罪的使命，必須要加以改造；[1]即使是贊成通說的學者也無奈地指出：“我國犯罪構(gòu)成理論方面的研究成果雖然不少，但其中有一些問題還有爭議，有待于深入研究和突破”。[2]但是，犯罪構(gòu)成理論究竟有哪些不足，近年來的研究都只給予了一些零星的闡述，缺乏系統(tǒng)性，深度也比較有限?！ ”疚脑噲D對中國犯罪構(gòu)成理論的若干缺陷做一個宏觀的總結(jié)，以為未來的批判性、創(chuàng)造性研究積累素材。在我看來，任何一種自稱合理的犯罪成立理論，都必須妥善處理至少以下諸方面的關(guān)系：（1）形式與實質(zhì)；（2）控訴與辯護；（3）客觀與主觀；
3、（4）經(jīng)驗與規(guī)范；（5）靜態(tài)與過程。但是，中國刑法學中的犯罪構(gòu)成理論恰好在這幾個問題上，出現(xiàn)了關(guān)系混淆的缺陷，使得理論難以自足，從而必須被加以改造?！ 〗鉀Q現(xiàn)存犯罪構(gòu)成理論缺陷的路徑可能很多，我的初步設(shè)想是：根據(jù)規(guī)范違反說的立場，對犯罪成立進行分層次判斷，在不同的評價階段，分別考慮規(guī)范期待、規(guī)范破壞和規(guī)范重建的問題。 一、犯罪構(gòu)成理論對若干重大關(guān)系的混淆 ?。ㄒ唬╇y以兼顧形式判斷與實質(zhì)判斷 在中國刑法學理論中，犯罪客體、客觀方面、主體、主觀方面諸要件緊密關(guān)聯(lián)，彼此印證，形成一個完整的證明體系，從而共同維持著犯罪事實的整體性。如果行為事實符合構(gòu)成要件，在理論上就可以得出結(jié)論，說
4、符合四個要件的行為可以受到否定性的實質(zhì)評價評價，即依據(jù)犯罪構(gòu)成，就可以具體的構(gòu)成要件為標準，來判斷哪些行為具有社會危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰的犯罪行為。所以，僅就理論而言，形式判斷與實質(zhì)評價同時完成，沒有先后之分?！ 》缸飿?gòu)成理論上所堅持的形式與實質(zhì)的統(tǒng)一性，會在三方面遇到問題：11 其一，一次司法裁判過程，難以同時完成進行形式判斷和實質(zhì)判斷的使命。對犯罪的判斷，首先是形式判斷，即對行為是否符合刑法規(guī)范所明確列舉的罪狀（構(gòu)成要件）作判斷。在德、日刑法理論中，形式判斷主要與對構(gòu)成要件符合性的判斷有關(guān)。構(gòu)成要件是立法上提供的一個判定犯罪的基本框架，如果行為特征與這個框架相符合
5、，原則上就有犯罪存在。構(gòu)成要件是一個中性的、無價值偏向的判斷，是規(guī)制普通公眾行為的一種方式，也是約束司法權(quán)力的基本條件。構(gòu)成要件符合性評價就是把行為人的危害行為、危害后果以及其他客觀事實與具體的刑法規(guī)定進行比對。對行為具有正當性還是違法性的實質(zhì)評價，在將行為與構(gòu)成要件進行比對后，才能進行?！ ∵`法性是指從法秩序的角度看行為沒有價值，它是在構(gòu)成要件符合性的基礎(chǔ)上，從法律規(guī)范的整體價值觀上進行評價，將法律精神所能容忍和許可的行為排除出去，即因存在違法阻卻事由，而否定行為的違法性。其他與整體法規(guī)范對立、沖突的行為具備違法性，有構(gòu)成犯罪的可能。對違法性的判斷，是一種實質(zhì)判斷，對違法性的有
6、無必須以行為是否違反規(guī)范為基礎(chǔ)進行評價。但是，違法性又并不是指行為形式上違反規(guī)范，而有其實體內(nèi)容，對此，有行為無價值論和結(jié)果無價值論的爭論。結(jié)果無價值論（法益侵害說）認為，違法性的實體內(nèi)容是行為對于法所保護的共同生活利益的實質(zhì)侵害和威脅。根據(jù)這種觀點，違法性的判斷基準是：行為對于法益是否有侵害或者有威脅。行為無價值論（規(guī)范違反說）主張，刑法的機能是維持社會基本的倫理秩序；犯罪的本質(zhì)就是對這樣的倫理規(guī)范的違反，違法性的本質(zhì)就是行為人對于在法秩序的基底上所確立的社會倫理規(guī)范的違反?！ ≈袊谭▽W中犯罪構(gòu)成理論將形式判斷和實質(zhì)判斷同時進行，與思維規(guī)律并不符合，同時使一次評價行為承載的使
7、命過多，出現(xiàn)判斷誤差的可能性也就相應(yīng)增大，司法的恣意自然增強。例如，由于刑法規(guī)定的阻卻事由總是有限的，不可能完備無遺，對于法律沒有明文規(guī)定但實質(zhì)上不具有違法性的行為（如被害人承諾的侵害、自救行為等），往往出現(xiàn)了（形式上的）侵害后果，司法人員就會傾向于做有罪處理。 其二，將犯罪客體作為要件，可能使實質(zhì)判斷過于前置。通說的刑法理論中客體作為犯罪成立的首要條件，所謂客體是刑法所保護而為犯罪所侵害的社會關(guān)系，這就涉及實質(zhì)判斷。此判斷一旦完成，行為就被定性，被告人無法為自己進行辯護，這是
