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1、中央財經(jīng)大學學報2002年第3期·專論·論公司法的修改與完善SuggestionstotheModificationoftheCompanyLaw12江平許冰梅JIANGPingXUBing-mei(1.中國政法大學北京1000852.中央財經(jīng)大學北京100081)[摘要]《中華人民共和國公司法》在其實施的七年多時間里,對我國的經(jīng)濟發(fā)展起到了重要作用。但毋庸諱言,其部分條文設(shè)計的先天不足及指導思想的偏差,使得它與時代的要求還存在著一定的差距。本文從公司的設(shè)立條件、獨資公司的取舍與規(guī)范、公司的治理結(jié)構(gòu)以及如何在公司法中加強
2、訴訟保護等方面,對公司法的修改與完善提出了相應的建議,以期對我國公司制度的成熟和發(fā)展有所裨益。Abstract:TheCompanyLawofPRChasbeenplayinganimportantrolesinceitwasputintoeffectin1994.How2ever,itisindubitablethatitcan'tmeetthedemandsofsocietybecauceofitsdrawbacksandothercauses.Thisarticleanalysestherequirementsfo
3、rtheestablishmentsofcompany,theregulationsofsole-ownedcompany,theCorporateGov2ernanceandthewayshowtostrenthentheprotectionofshareholdersthroughcivillitigation.Therefore,theauthorsputforwardsomesuggestionstothemodificationoftheCompanyLawofPRCinordertoimproveourcom
4、panysystem.[關(guān)鍵詞]公司公司法獨資公司公司治理Keywords:CompanyCompanyLawSole-ownedCompanyCorporateGovernance[中圖分類號]F922.291.91[文獻標識碼]A[文章編號]1000-1549(2002)03-0001-05《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)從1994年7月1日實施至今,已有七年多的時間了。在這段時間中《,公司法》的條文雖有一些變化,但與市場經(jīng)濟的要求相比,仍有相當大的差距。因此《,公司法》還有待重大修改,而且要針對實踐中
5、存在的問題進行修改。我們認為,現(xiàn)今的《公司法》存在兩個突出的缺陷:一是當初在制定《公司法》時注重國企改制的規(guī)劃,故《公司法》的許多條文仍存在著國企改制的痕跡,許多規(guī)定與國際慣例不夠一致;二是《公司法》受民事立法中“重實體、輕程序”觀念的影響,對股東、公司如何通過訴訟程序保護自身權(quán)益規(guī)定得不多,而且僅有的規(guī)定也缺乏可操作性。在《公司法》的修改已成定局的今天,本文試圖就下列問題加以研討,以供相關(guān)人士與部門參考。一、關(guān)于公司的設(shè)立條件問題公司的設(shè)立條件包括實質(zhì)條件與程序條件。因此,我們的探討也相應地從以下兩方面入手:首先是我們
6、應如何規(guī)定公司設(shè)立的實質(zhì)條件?這主要牽涉到以下問題:第一,關(guān)于資本形態(tài)。對此《,公司法》規(guī)定了五種形式,即貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)?，F(xiàn)在爭議較大的問題是是否允許擴大。如采礦權(quán)現(xiàn)已允許轉(zhuǎn)讓,能否作為出資?再如知識產(chǎn)權(quán)中的其他財產(chǎn)比如商譽(goodwill)可否作為出資?還有,普通債權(quán)、生產(chǎn)技能與管理經(jīng)驗以及信用等,可否作為出資?我們的觀點是:鑒于股東出資之后,該出資轉(zhuǎn)歸公司所有,并作為公司對外承擔責任的財產(chǎn)基礎(chǔ),因此,出資的財產(chǎn)既要具有可轉(zhuǎn)移性,同時又可依法強制執(zhí)行。依此標準,勞務與信用應排除在出資形式
7、之外。第二,關(guān)于注冊資本的最低限額。在這一問題上,兩大法系的態(tài)度不大相同。英美法系國家一般沒有硬性規(guī)定,美國早在1968年的模范公司法中就廢除了公司最低資本額的規(guī)定,但大陸法系的許多國家仍然就此做出了明確規(guī)定。近些年來,不斷有學者建議應降低注冊資本的最低限額以降低設(shè)立公司的門檻,為啟動民間資本創(chuàng)造條件。我們認為《,公司法》在修改時應否保留現(xiàn)有規(guī)定取決于多方面的因素,擇其要者有:1、市場經(jīng)濟的模式———究竟是完全放任的自由經(jīng)濟,還是國家有所控制的市場經(jīng)濟?若為前者,則無需規(guī)定注1中央財經(jīng)大學學報2002年第3期冊資本的最低
8、限額,一切問題均由市場解決;若為后者,則做法恰恰相反。2、國人的傳統(tǒng)觀念———在中國人的觀念與思維范式中,公司尤其是股份公司往往被認為是比普通企業(yè)規(guī)模大的企業(yè)形式,公司的實力大小也更多地體現(xiàn)在其注冊資本的多少之上。因此,在試圖取消《公司法》關(guān)于注冊資本的最低限額之要求時,也不得不考慮到人們對公司注冊資本含義及作用的一
