民法典合同編解讀之合同的訂立.pptx

民法典合同編解讀之合同的訂立.pptx

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民法典合同編解讀之合同的訂立 叁壹貳目錄合同訂立的一般規則預約合同格式條款 壹合同訂立的一般規則 (一)要約和要約邀請當事人訂立合同,可以采取要約、承諾方式或者其他方式(471)。要約是希望和他人訂立合同的意思表示,要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。(472、473) 意思表示與否內容具體確定與否受表示內容約束與否放棄最后決定權,一旦對方承諾,要約人即受約束“僅供參考”、“以我方最后確認為準”、招聘和征婚廣告、“樣品”等非要約;“正在出售”、“以庫存為限”的銷(xiāo)售廣告為要約。 對相對人資格、品行注重與否不注重一般為要約;注重一般為要約邀請。法律規定、社會(huì )一般交易觀(guān)念、交易習慣拍賣(mài)公告、招標公告、招股說(shuō)明書(shū)、債券募集說(shuō)明書(shū)、基金招募說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價(jià)目表(473)為要約邀請。商業(yè)廣告和宣傳符合要約條件為要約,如對小區房屋和設施之說(shuō)明和允諾具體確定(《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》3)。 顧某、王某出于對某置業(yè)公司發(fā)放的宣傳資料載明的“住紫臺一品,上二十二中學(xué)”內容的信賴(lài),與某置業(yè)公司簽訂了商品房買(mǎi)賣(mài)合同,購買(mǎi)其開(kāi)發(fā)的紫臺一品房屋一套。但該小區不屬于22中學(xué)學(xué)區【(2016)豫0703民初837號】。這是虛假廣告還是真實(shí)廣告? 超市貨架上商品(要約,付款承諾)、商店櫥窗中商品(要約邀請,樣品)、自動(dòng)售貨機(要約,無(wú)貨或故障時(shí)失效)、寄送現物(要約)、懸賞廣告(要約《合同法解釋?zhuān)ǘ?;499)、出租車(chē)空車(chē)燈(要約)均可向特定或不特定相對人發(fā)出如何避免因“向世界發(fā)出要約”而“游戲整個(gè)世界”?發(fā)給數人,僅一人能接受,為要約邀請附要約失效條件(合同不成立)或將無(wú)履行能力設為免責事由 要約邀請的效力產(chǎn)權交易所發(fā)布的產(chǎn)權交易信息是向不特定主體發(fā)出的要約邀請。根據產(chǎn)權交易市場(chǎng)的交易管理辦法和交易習慣,信息一經(jīng)發(fā)布,公告期內一般不得變更,但在無(wú)舉牌申請人舉牌的情況下,可以按照產(chǎn)權出讓人的意愿,根據產(chǎn)權交易所的有關(guān)規則進(jìn)行信息變更。舉牌申請人在信息變更之后簽收載明新信息的相關(guān)法律文件并舉牌參加交易,應視為清楚并認可產(chǎn)權交易信息的變更。舉牌申請人知曉變更情況并參加交易,在交易結束之后,又請求確認該信息變更無(wú)效的,人民法院不予支持【《最高人民法院公報》2011年第6期】。 (二)要約的法律效力要約生效需受領(lǐng)的要約(對話(huà)知道生效,非對話(huà)到達生效,137、474);不需受領(lǐng)的要約如懸賞廣告(發(fā)布生效,139)撤回阻止生效(141、475) 要約失效(478)(1)要約撤銷(xiāo)受要約人作出承諾前到達(非對話(huà))或使其知曉(對話(huà))(477)除外情形:確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);受要約人有理由認為要約不可撤銷(xiāo)并為履行合同作了合理準備工作(476)。(2)拒絕要約(3)承諾期限屆滿(mǎn)未承諾 (4)實(shí)質(zhì)性變更要約內容拒絕或實(shí)質(zhì)性變更后在原承諾期限內同意之效力要約人生前無(wú)反對意思+受要約人不知情+非專(zhuān)屬性合同要約人死亡是否影響要約效力 承諾的期限(1)確定的承諾期限(482)以信件或電報作出,自信件載明日或電報交發(fā)日起算。信件未載明日期,自投寄郵戳日起算。以電話(huà)、傳真、電子郵件等快速通訊方式作出,自到達受要約人起算。(與第137條的關(guān)系?要約未生效承諾期限即已起算)(2)未確定承諾期限(481)對話(huà)要約即時(shí)承諾;非對話(huà)要約在合理期限內承諾。(三)承諾與反要約承諾是受要約人同意要約的意思表示(479)。 承諾的方式通知;行為(交易習慣或要約表明)(480)。沉默:沉默只有在有法律規定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時(shí),才可以視為意思表示(140)(1)受要約人曾在要約邀請中表明對方發(fā)出要約后,限期不答復作為承諾;(2)磋商達成初步協(xié)議,一方更改協(xié)議部分條款,要求對方在規定期限內答復;(3)依法負擔承諾義務(wù)等情形。承諾的生效通知到達或行為作出(137、384)撤回阻止生效(141、485) 對要約內容的變更實(shí)質(zhì)性變更構成反要約(488)有關(guān)合同標的、數量、質(zhì)量、價(jià)款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責任和解決爭議方法等變更,為實(shí)質(zhì)性變更。典型的非實(shí)質(zhì)性變更:用語(yǔ)不同;有怨言;附加法定義務(wù);提出合理化要求和建議(如提供狗的血統證、采取合理的交通方式等);將合同約定具體化事先表明或及時(shí)反對,非實(shí)質(zhì)性變更也構成反要約(489) 委托方甲與受托方某律師事務(wù)所簽訂《委托代理協(xié)議》,約定若某高院撤銷(xiāo)某中院的《執行裁定書(shū)》,則委托方向受托方支付200萬(wàn)元律師費;若在半年內作出上述裁定,則委托方另行向受托方增加支付100萬(wàn)元律師費。后律師事務(wù)所進(jìn)一步出具一份《承諾函》,將《委托代理協(xié)議》中關(guān)于支付律師費的條件細分成三種情況:(1)高院裁定認定拍賣(mài)有效的,委托方支付《委托代理協(xié)議》約定的律師費;(2)高院未對拍賣(mài)的有效性進(jìn)行認定而發(fā)回重審的,律師費由雙方另行協(xié)商;(3)高院雖未認定拍賣(mài)有效,但委托方權益仍得到了保護,或通過(guò)調解、和解及撤回復議等方式結案,委托方仍應支付協(xié)議約定的律師費。律師事務(wù)所認為該《承諾函》系一種新的要約且已經(jīng)失效;委托方認為《承諾函》并非對合同的實(shí)質(zhì)性變更,應為有效的承諾【最高院(2015)民申字第1155號】。該《承諾函》雖未明確指向具體的要約,但就該《承諾函》的內容而言,其明顯系對于《委托代理協(xié)議》所承諾內容的進(jìn)一步補充或者變更。 承諾的逾期(1)通常逾期承諾超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾,或承諾期限內發(fā)出承諾但通常不能及時(shí)到達,除非要約人及時(shí)通知該承諾有效,為反要約(486)。承諾期限內發(fā)出承諾,通常能夠及時(shí)到達,因其他原因逾期到達,除非及時(shí)通知受要約人逾期不接受,該承諾有效(487)。(2)意外逾期承諾 限時(shí)競價(jià)時(shí)承諾的效力限時(shí)競價(jià)階段應當給予競買(mǎi)人完整的競買(mǎi)周期以實(shí)現充分競價(jià),否則承諾無(wú)效。最高院(2015)民二終字第351號(《最高人民法院公報》2017年第3期)某國資委批復同意國投公司將69號標的公開(kāi)掛牌交易,由國投公司委托產(chǎn)權市場(chǎng)辦理財產(chǎn)轉讓的相關(guān)事宜。產(chǎn)權市場(chǎng)利用金馬甲網(wǎng)絡(luò )競價(jià)系統組織網(wǎng)絡(luò )競價(jià),在競價(jià)進(jìn)入180秒限時(shí)競價(jià)階段,甲公司報價(jià)后,乙公司計算機頁(yè)面計時(shí)器在競價(jià)倒計時(shí)至19秒時(shí)停止計時(shí)。在乙公司操作人員詢(xún)問(wèn)原因及產(chǎn)權市場(chǎng)工作人員解答時(shí),金馬甲網(wǎng)絡(luò )競價(jià)系統自動(dòng)生成《競價(jià)結果通知單》,甲公司競得69號標的物,乙公司對此提出異議。 國投公司以此次競買(mǎi)活動(dòng)中存在競買(mǎi)方計算機故障,給交易結果帶來(lái)不可預見(jiàn)的影響為理由,不確認網(wǎng)絡(luò )競價(jià)結果,拒絕履行向甲公司交付資產(chǎn)。法院認為,案涉交易違反了“限時(shí)競價(jià)階段應當給予競買(mǎi)人完整的競買(mǎi)周期以實(shí)現充分競價(jià)”的交易規則。雖然金馬甲網(wǎng)絡(luò )競價(jià)系統自動(dòng)生成《競價(jià)結果通知單》,但因案涉交易違反交易規則,甲公司未能形成有效承諾,對國投公司不具有約束力,交易未能成立。 (四)合同的成立原則上合意時(shí)合同成立(1)承諾生效達成合意(483)承諾生效時(shí)合同成立,但法律另有規定或當事人另有約定除外。(2)對核心條款達成合意標的和數量之合意,其他不合意可解釋補充(《合同法解釋?zhuān)ǘ?) 原告向被告發(fā)出傳真,詢(xún)問(wèn)被告是否有××號人字呢,如有,希望報價(jià),原告欲購買(mǎi)5000米(要約引誘)。被告當即答復有現貨,每米價(jià)格15元,如欲購買(mǎi),需付10%預付款(要約)。原告答復愿意購買(mǎi),但要求簽定合同書(shū)(附加條件的反要約)。被告立即寄去合同文本(對原要約的重復),原告收到合同書(shū)后立即簽字,將單價(jià)由15元改為14.5元,同時(shí)匯去預付款7250元,但在合同最后一款寫(xiě)明“交貨時(shí)間以我方最后確認為準”。(反要約)被告收到書(shū)面合同后,立即簽字并組織貨源,10天備齊,向原告發(fā)函發(fā)貨(同意反要約的價(jià)格以及由原告最終確認合同交貨期限)。原告要求暫緩發(fā)貨,被告再次去函,稱(chēng)如果原告不能立即收貨,將另行處理。原告答復希望推遲1個(gè)月交貨(未確認交貨期),被告認為時(shí)間太長(cháng),于是將貨物賣(mài)與他人,并退還預付款。本案合同成立,但履行期限未形成合意。 書(shū)面合同成立時(shí)間均簽字、蓋章或者按指印時(shí)合同成立(490)。(1)合同書(shū)林某與劉某某簽訂了買(mǎi)賣(mài)房協(xié)議書(shū),林某未在協(xié)議書(shū)上簽字,僅按了手印,簽訂協(xié)議書(shū)過(guò)程中,法律服務(wù)所的法律工作者現場(chǎng)見(jiàn)證,并出具見(jiàn)證書(shū)【四平鐵東區法院(2017)吉03民終67號】。 以信件、數據電文等形式訂立合同要求簽訂確認書(shū),簽訂確認書(shū)時(shí)合同成立(491)。(2)確認書(shū)(3)電子商務(wù)信息網(wǎng)絡(luò )發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件,原則上對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時(shí)合同成立(491)。 書(shū)面合同成立地點(diǎn)最后簽字蓋章或按指印地(493)(1)合同書(shū)(2)數據電文形式收件人主營(yíng)業(yè)地,無(wú)主營(yíng)業(yè)地時(shí)收件人住所地(492)。 貳預約合同 當事人約定在將來(lái)一定期限內訂立合同的認購書(shū)、訂購書(shū)、預訂書(shū)等,構成預約合同。當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務(wù)的,對方可以請求其承擔預約合同的違約責任(495)。 當事人簽訂認購書(shū)、訂購書(shū)、預訂書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等預約合同,約定在將來(lái)一定期限內訂立買(mǎi)賣(mài)合同,一方不履行訂立買(mǎi)賣(mài)合同的義務(wù),對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償的,人民法院應予支持(《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》2)。 商品房的認購、訂購、預訂等協(xié)議具備《商品房銷(xiāo)售管理辦法》第十六條規定的商品房買(mǎi)賣(mài)合同的主要內容,并且出賣(mài)人已按照約定收受購房款,該協(xié)議應當認定為商品房買(mǎi)賣(mài)合同(《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》5)。 (一)預約與本約之識別協(xié)議的名稱(chēng);是否約定另行簽訂本約;內容是否完備例1:最高院(2011)民二終字第10號裁判要點(diǎn):當事人簽訂的《股權轉讓意向書(shū)》雖然就股權轉讓標的、價(jià)款及價(jià)款支付方式進(jìn)行了約定,但由于同時(shí)賦予了各方當事人放棄交易權及處理規則,因此應當認定該意向書(shū)關(guān)于股權轉讓協(xié)議條款的約定僅為意向性安排,不能據此認定該意向書(shū)為本約合同。 基本案情:甲公司與張某、乙公司簽訂《股權轉讓意向書(shū)》,約定張某與乙公司擬將各自持有的南國公司的股權轉讓給甲公司,甲公司支付相應價(jià)款。還約定,若甲公司及其委托的專(zhuān)業(yè)機構完成本意向書(shū)中所有盡職調查內容且情況屬實(shí),甲公司須在盡職調查結束后三個(gè)工作日簽訂《股權轉讓協(xié)議》,若因甲公司的原因導致不能簽訂《股權轉讓協(xié)議》,甲公司所付定金,張某與乙公司有權沒(méi)收。若張某與乙公司在甲公司盡職調查結束后不愿意簽訂《股權轉讓協(xié)議》,張某與乙公司將雙倍返還定金?!兑庀驎?shū)》還約定了盡職調查的具體內容、股權轉讓款的支付方式等。而張某與乙公司在甲公司盡職調查結束后不愿意簽訂《股權轉讓協(xié)議》,甲公司請求法院判令張某、乙公司繼續履行《股權轉讓意向書(shū)》。 裁判要旨:判斷商品房買(mǎi)賣(mài)中的認購、訂購、預訂等協(xié)議究竟是預約合同還是本約合同,最主要的是看見(jiàn)此類(lèi)協(xié)議是否具備《商品房銷(xiāo)售管理辦法》第十六條規定的商品房買(mǎi)賣(mài)合同的主要內容,即只要具備了雙方當事人的姓名或名稱(chēng),商品房的基本情況(包括房號、建筑面積)、總價(jià)或單價(jià)、付款時(shí)間、方式、交付條件及日期,同時(shí)出賣(mài)人已經(jīng)按照約定收受購房款的,就可以認定此類(lèi)協(xié)議已經(jīng)具備了商品房買(mǎi)賣(mài)合同本約的條件;反之,則應認定為預約合同。如果雙方當事人在協(xié)議中明確約定在具備商品房預售條件時(shí)還需重新簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同的,該協(xié)議應認定為預約合同。例2:(2010)泉民初字第2427號(《最高人民法院公報》2012年第11期) 主要案情:甲公司取得商品房預售許可證前,與張某簽訂《商品房預訂單》,約定:張某預訂甲公司開(kāi)發(fā)小區8號樓1單元102室商品房,該房屋建筑面積預計為123平方米,房屋單價(jià)為2568元/平方米,簽訂合同時(shí)單價(jià)不變;預繳購房款50000元,商品房銷(xiāo)售合同簽訂時(shí)再繳付剩余房款。其后,甲公司未通知張某簽訂商品房買(mǎi)賣(mài)合同,又因國家政策變化等原因,商品房套型面積發(fā)生了變化,案涉房屋被安置給拆遷戶(hù)徐某。張某訴請要求甲公司按原合同(預訂單)價(jià)格賠償不低于90平方米的房屋一套并賠償其他損失100000元;若甲公司確實(shí)無(wú)房可交,則一次性給付33萬(wàn)元。 (二)預約合同的義務(wù)及違約責任承擔方式內容完整的預約,負擔必須締約義務(wù),但不能強制締約;內容不完整的預約,不負必須締約義務(wù),僅負誠信磋商義務(wù)。(三)違約損害賠償責任范圍未訂立本約,都不得要求履行 (2019)渝01民終5927號甲公司舉辦了“1.17折搶旺鋪”抽獎活動(dòng),抽獎商鋪為一口價(jià)一次性付款房源,即渝西家居廣場(chǎng)3#樓指定2個(gè)商鋪,享受以1.17折的價(jià)格購買(mǎi)。2015年1月17日,鄧某某在活動(dòng)中中獎,獲得以1.17折購買(mǎi)渝西國際家居廣場(chǎng)3#樓4-56號商鋪的資格。2015年1月20日,鄧某某與抽獎活動(dòng)主辦方甲公司及抽獎活動(dòng)策劃方乙房地產(chǎn)營(yíng)銷(xiāo)策劃中心簽訂《“1.17折搶旺鋪”中獎確認函》,內容為:“中獎客戶(hù)獲得以1.17折購買(mǎi)渝西國際家居廣場(chǎng)3#樓4-56號商鋪的資格。甲公司或乙房地產(chǎn)營(yíng)銷(xiāo)策劃中心將向中獎客戶(hù)確認的手機號139××××2575發(fā)送3#樓開(kāi)盤(pán)時(shí)間,短信發(fā)送時(shí)即視作客戶(hù)知悉3#樓開(kāi)盤(pán)時(shí)間。中獎客戶(hù)必須按照以下約定完成商鋪購買(mǎi),否則主辦方有權取消中獎客戶(hù)1.17折購買(mǎi)商鋪的資格。中獎商鋪為一口價(jià)房源,除1.17折優(yōu)惠外,不再享受其他任何優(yōu)惠折扣。中獎客戶(hù)需在3#樓正式開(kāi)盤(pán)后10個(gè)工作日內完成認購及簽約手續。中獎客戶(hù)在完善簽約手續時(shí)需一次性付清所有房款、稅費及手續費等,主辦方不接受任何形式的貸款、分期、延期等付款方式?!?法院認為,對鄧某某要求星瑞公司履行房屋出售義務(wù)的訴訟請求,本院不予支持;鄧某某可另案要求星瑞公司承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償。 預約違約責任為本約不成立的締約過(guò)失責任預約違約損害賠償范圍:例1:前例中3#樓開(kāi)盤(pán)時(shí)間是2015年3月15日,甲公司未通知鄧某某簽約,構成違約,雙方未能簽訂本約。鄧某某訴請甲公司賠償損失不能1.17折購買(mǎi)商鋪的差價(jià)損失。 法院認為,預約違約損失相當于本約的信賴(lài)利益損失,以不超過(guò)本約履行利益為限。甲公司作為專(zhuān)業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè),采用抽獎方式刺激房屋銷(xiāo)售,在其抽獎之前就一定知道,一旦買(mǎi)受人中獎,其必然應當以遠低于市場(chǎng)價(jià)的價(jià)格出賣(mài)房屋,即其在與鄧某某訂立預約合同之前,就已經(jīng)清楚預見(jiàn)到其違約帶來(lái)的確定損失。由于甲公司的違約行為,導致鄧某某以1.17折價(jià)格購買(mǎi)涉案商鋪的機會(huì )喪失并轉化為現實(shí)的能夠具體計算得出的經(jīng)濟損失,這種損失屬于鄧某某的信賴(lài)利益損失范圍。 主要案情:2002年7月12日,仲某與甲公司簽訂《商鋪認購意向書(shū)》一份,約定仲某向甲公司支付購房意向金2000元,取得小區商鋪優(yōu)先認購權,甲公司負責在小區正式認購時(shí)優(yōu)先通知仲某前來(lái)選擇認購中意商鋪,預購面積為150平方米,并明確小區商鋪的均價(jià)為每平方米7000元(可能有1500元的浮動(dòng))。后甲公司在銷(xiāo)售涉案商鋪時(shí)未通知張某前來(lái)認購,甲公司稱(chēng)商鋪價(jià)格飛漲,對原約定價(jià)格不予認可,并稱(chēng)意向書(shū)涉及的商鋪已全部銷(xiāo)售一空,無(wú)法履行合同,仲某所交2000元意向金可全數退還。雙方因此發(fā)生爭議,仲某遂訴至法院,請求判令甲公司賠償經(jīng)濟損失100萬(wàn)元。例2:(2007)滬二中民二(民)終字第1125號(《最高人民法院公報》2008年第4期) 裁判要旨:一審法院判賠1萬(wàn)元,二審法院認為在綜合考慮上海市近年房地產(chǎn)市場(chǎng)發(fā)展的趨勢以及雙方當事人實(shí)際情況的基礎上,酌定甲公司賠償仲某15萬(wàn)元。仲某要求甲公司按照商鋪每平方米建筑面積15000至20500元的價(jià)格賠償其經(jīng)濟損失,但由于其提交的證據不能完全證明涉案意向書(shū)所指商鋪的確切情況,且根據甲公司將有關(guān)商鋪出售給案外人的多個(gè)預售合同,商鋪的價(jià)格存在因時(shí)而異、因人而異的情形。另外,雖然仲某按約支付了意向金,但是雙方簽訂的預約合同畢竟同正式的買(mǎi)賣(mài)合同存在法律性質(zhì)上的差異。故仲某主張的賠償金額,不能完全支持。 叁格式條款 (一)格式條款的訂入提供格式條款一方應當采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關(guān)系的條款,按照對方的要求,對該條款予以說(shuō)明。提供格式條款的一方未履行提示或者說(shuō)明義務(wù),致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內容(496-2)。提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規定,導致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責任的條款,對方當事人申請撤銷(xiāo)該格式條款的,人民法院應當支持(合同法解釋二9)。 提請注意不等于充分說(shuō)明廣西高院(2013)桂民四終字第31號主要案情:甲公司為“柳城867”號船向財保公司投保沿海內河船舶一切險,被保險人為涂某。投保單首部以紅色字體提示投保人“請您仔細閱讀保險條款,尤其是黑體字標注部分的責任免除條款內容以及投保人、被保險人義務(wù)、賠償處理等內容,并聽(tīng)取保險公司業(yè)務(wù)人員的說(shuō)明,如對保險公司業(yè)務(wù)人員的說(shuō)明不明白或有異議的,請在填寫(xiě)本投保單之前向保險公司業(yè)務(wù)人員進(jìn)行詢(xún)問(wèn),如未詢(xún)問(wèn),視同已經(jīng)對條款內容完全理解并無(wú)異議”。該投保單背面《沿海內河船舶保險條款》約定的“除外責任”的內容為黑體字。后“柳城867”號船發(fā)生事故,該事故屬于“除外責任”所列情形之一。此前,“柳城867”號船的所有人涂某曾在財保公司投保相同險種并獲得理賠。 法院認為,財保公司對格式條款未盡說(shuō)明義務(wù)。第一,財保公司擬定的投保單中書(shū)面載明提醒投保人注意閱讀保險條款,并非是對保險條款進(jìn)行說(shuō)明。第二,該免責條款并不通俗化,理解有一定難度,簡(jiǎn)單閱讀無(wú)法達到說(shuō)明義務(wù)所設定的投保人充分了解,以實(shí)現實(shí)質(zhì)的意思自治。第三,投保人甲公司雖在“投保人聲明”一欄簽章,不能當然地認定保險人已盡到明確說(shuō)明義務(wù),保險人還應提供相應的證據證明自己已經(jīng)對該條款做到了明確的充分說(shuō)明,例如相關(guān)的錄音、錄像、書(shū)面文字記錄等證據材料佐證。第四,涂某做為被保險人此前曾成功理賠過(guò),不能視為其當然地解該條款內容。相同當事人再次簽訂同類(lèi)保險合同時(shí),如投保人對保險條款的涵義及法律后果具有相當程度的了解,在這種情況下,保險人履行的說(shuō)明義務(wù)可以適當減輕,但并不意味著(zhù)根本免除或者減輕保險人的說(shuō)明義務(wù)。 免責格式條款有效也不能免除既存責任上海一中院(2017)滬01民終9095號(《最高人民法院公報》2019年第5期)主要案情:張某與甲公司簽訂預售合同,約定:張某向甲公司購買(mǎi)系爭房屋,如違約未按期交房,甲公司支付已付購房款每日0.02%的違約金?!逗贤a充條款》約定:“若有非因甲方原因導致的以下情況:供水、供電、煤氣、排水、通訊、網(wǎng)絡(luò )、道路等公共配套設施的延誤、規劃調整導致的工程推延、政府政策變化等延期交房的,不承擔違約責任……”系爭房屋所在小區的燃氣管道外管工程由于屬地村民為管道建設用地等要求辦理鎮保,阻撓施工,該工程不能如期完成,導致甲公司于約定交房期限屆滿(mǎn)后才取得新建住宅交付使用許可證。 法院認為,系爭條款為責任限制型格式條款,甲公司并未采取足以引起注意的方式對該條款予以說(shuō)明,因此該條款屬于可撤銷(xiāo)的格式條款,但張某在法定的一年除斥期間內并未申請撤銷(xiāo)該條款,故該條款仍屬有效(民法典如何?)。但該格式條款僅能適用于簽約后新發(fā)生的情形。甲公司在簽約前,當地居民已經(jīng)在阻撓開(kāi)工,對配套工程延誤風(fēng)險在簽約時(shí)便是已知的現實(shí)存在的顯著(zhù)風(fēng)險,甲公司負有告知義務(wù)。經(jīng)營(yíng)者故意隱瞞重大風(fēng)險,造成相對人在信息不對稱(chēng)的情況下達成免責合意,應當認定相對人的真實(shí)意思表示中不包括承擔被隱瞞的重大風(fēng)險,免責合意的范圍僅限于簽約后發(fā)生的不確定風(fēng)險。在后續履約中,因惡意隱瞞重大風(fēng)險最終導致違約情形發(fā)生,經(jīng)營(yíng)者主張適用免責條款排除自身違約責任的,人民法院不予支持。 (二)格式條款的效力第497條有下列情形之一的,該格式條款無(wú)效:(一)具有本法第一編第六章第三節和本法第五百零六條(免除造成對方人身?yè)p害;故意或重大過(guò)失造成對方財產(chǎn)損失)規定的無(wú)效情形;(二)提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利;(三)提供格式條款一方排除對方主要權利。 例1:(2012)滬二中民一(民)終字第879號(《最高人民法院公報》2014年第11期)主要案情:孫某與甲公司簽訂服務(wù)協(xié)議,約定孫某接受甲公司提供的相應的瘦身療程服務(wù),若放棄或不按照甲公司的安排接受服務(wù),則不退回任何費用。孫某因體重未能減輕,停止在甲公司的瘦身療程。協(xié)議期滿(mǎn)后,孫某認為甲公司收取其服務(wù)費后未提供有效服務(wù),理應退還服務(wù)費用。 法院認為,服務(wù)協(xié)議、聲明書(shū)僅對孫某的權利進(jìn)行了約束,而絲毫沒(méi)有諸如甲公司在無(wú)法達到服務(wù)效果時(shí)是否應承擔責任、甲公司在不能提供相應服務(wù)時(shí)應承擔何種責任等對甲公司的權利進(jìn)行相應約束的約定。作為消費者的孫某一旦預付了服務(wù)期內的所有費用,即使對服務(wù)效果不滿(mǎn)意也無(wú)法放棄接受服務(wù)。服務(wù)協(xié)議及聲明書(shū)中關(guān)于孫某放棄服務(wù)不退回任何費用的約定明顯加重了孫某的責任,排除了孫某的權利,應屬無(wú)效。 例2:姑蘇區法院“劉某訴同方知網(wǎng)(北京)技術(shù)有限公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案”(《最高人民法院公報》2020年第1期)主要案情:法學(xué)院學(xué)生劉某在知網(wǎng)上通過(guò)支付寶充值50元,知網(wǎng)充值中心對于用支付寶方式充值的最低額限制設定為50元。后劉某在知網(wǎng)合計消費9元,賬戶(hù)余額共41元。劉某電話(huà)聯(lián)系知網(wǎng)的客服,詢(xún)問(wèn)是否可以自定義充值及賬戶(hù)余額能否退還,客服答復不可以自定義充值,不同的充值方式對于最低充值金額有不同規定。對于多余的金額可以退還,但退款周期長(cháng),還需扣除一定的手續費。 裁判要旨:經(jīng)營(yíng)者單方設定的最低充值金額條款不僅侵犯了消費者的自主選擇權、無(wú)故占用了消費者的資金,還會(huì )額外增加消費者申請退款時(shí)的負擔,因此,該最低充值金額條款屬于限制消費者合法權益的格式條款,系對消費者不公平、不合理的規定,應認定無(wú)效。 例3:(2014)浙甬民二終字第470號(《最高人民法院公報》2016年第11期)裁判要旨:合同中分別約定了逾期交房和逾期辦證的違約責任,但同時(shí)又約定開(kāi)發(fā)商承擔了逾期交房的責任之后,逾期辦證的違約責任就不予承擔的,應認定該約定屬于免除開(kāi)發(fā)商按時(shí)辦證義務(wù)的無(wú)效格式條款,開(kāi)發(fā)商仍應按照合同約定承擔逾期交房、逾期辦證的多項違約職之責。 (三)格式條款的解釋對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。(498) 首先應“通常解釋”例1:(2014)浙甬商終字第227號(《最高人民法院公報》2017年第10期)馬某向某銀行借款,由顧某、林某、鐘某、“張某”作最高額保證,保證人之間沒(méi)有約定保證份額,合同中“張某”的名字并非張某本人簽名。后馬某沒(méi)有履行償還責任,顧某向某銀行清償了馬某的借款及利息,向林某、鐘某、“張某”追償。鐘某抗辯稱(chēng),保證合同約定,合同自各方當事人簽字或蓋章之日起生效,該條屬于格式條款,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。因“張某”并非本人簽名,故該最高額保證合同未生效,其不承擔保證責任。 法院認為,對格式條款的理解發(fā)生爭議的,首先應當按照通常理解予以解釋。只有按照通常理解對格式條款有兩種以上解釋的,才應采用不利解釋原則。因本案各保證人并非作為一個(gè)整體對銀行的債權提供擔保,而是各保證人分別提供擔保,故按通常理解,應理解為合同自每個(gè)保證人分別簽名或蓋章后生效。 例2:張某為其所有的中型普通貨車(chē)投保交強險。駕駛人陳某持C1類(lèi)駕駛證駕駛該車(chē),發(fā)生交通事故,被認定對案外人羅某的死亡負全責。保險公司以駕駛人陳某沒(méi)有駕駛資格屬于涉案保險合同中的“駕駛人未取得駕駛資格”的免賠情形為由,主張不負責賠償。法院認為:鑒于陳某駕駛的車(chē)輛與其持有的行駛證準駕車(chē)型不符,其不具備駕駛涉訴車(chē)輛的準駕資格,按通常理解,應認定為“未取得駕駛資格”。原告所主張的格式條款有兩種以上解釋的,應作出不利于提供格式條款一方的解釋的上訴理由不成立。 通常解釋有兩種以上結論再作不利解釋段某與某保險公司簽訂第三者責任保險合同。后段某駕駛被保險車(chē)輛與案外人王某駕駛的車(chē)輛相撞,造成后者受傷,承擔主要責任。就應賠償王某的醫療費用,段某要求保險公司支付保險金。針對合同中“保險人按照國家基本醫療保險的標準核定醫療費用的賠償金額”的格式條款,保險公司認為,該條指“醫保外用藥”不予理賠;段某認為,該條款中“國家基本醫療保險的標準”僅指在基本醫療保險范圍內即按照此標準進(jìn)行賠付,而不能將其作為“醫療用藥的范圍”。 法院認為:在涉案保險合同爭議條款的涵義不明確的情況下,應當作出不利于被告人某保險公司的解釋?zhuān)瑢Ρ桓娓鶕姘副kU合同的約定而提出的“醫保外用藥不予理賠”的主張不予支持。 感謝你

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