國際法概論復(fù)習(xí)資料

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1、國際法概論復(fù)習(xí)資料第一章導(dǎo)論一、國際法的定義和特征（一）國際法的定義國際法（Internationallaw），或稱國際公法（publicinternationallaw），是指在國際交往中形成的，主要調(diào)整國家間關(guān)系的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。（二）國際法的特征1.國際法的主體主要是國家，調(diào)整的關(guān)系主要是國家之間的關(guān)系2.國際法主要是國家之間以協(xié)議的方式制定的3.國際法的效力及于整個國際社會4.國際法采取不同于國內(nèi)法的特殊的強制實施方式二、國際法的淵源（一）國際法淵源的概念淵源一詞在英語中為“sourcesoflaw”。國

2、際法的淵源是指國際法的原則、規(guī)則和制度產(chǎn)生、出現(xiàn)、得以確立并獲得法律效力的地方或事實。（周忠海主編《國際法》P86）通俗地說，即某條國際法規(guī)范是在哪里得以確立并獲得國際法效力的。人們普遍認為：國際條約、國際習(xí)慣和一般法律原則是國際法的淵源，其中國際條約和國際習(xí)慣是國際法的主要淵源，而一般法律原則是國際法的一般淵源。司法判例和國際公法學(xué)家學(xué)說等則是國際法的輔助性淵源或補助資料。（二）國際法的主要淵源1.國際條約國際條約是國際法的首要淵源。2.國際習(xí)慣國際習(xí)慣（InternationalCustom），是各國在反復(fù)實踐中形成的，具有法律約束

3、力的不成文的行為規(guī)則，是國際法的主要淵源之一。要成為國際習(xí)慣必須具備兩個條件：⑴通例之存在。通例（usage），又稱常例或慣例，指各國對某種事項長期重復(fù)地采取的類似行為。這種行為，由于為國際社會的許多國家長期和反復(fù)的采取，形成某些公認的規(guī)則。有的學(xué)者稱這個要件為形成國際習(xí)慣的“物質(zhì)因素”。⑵通例被各國確認具有法律約束力。這是國際習(xí)慣形成的另一個要件。這一要件又被稱為“心理因素”，即法律確認。即國家通過明白表示或默認該習(xí)慣規(guī)則具有法律拘束力。這是形成一般國際法的必要因素，也是最重要的因素。因此，國際習(xí)慣是上述“物質(zhì)因素”和“心理因素”的統(tǒng)

4、一。（三）國際法的其他淵源——一般法律原則（四）確定法律原則的補助資料22三、國際法在國內(nèi)的實施1.條約①通過國內(nèi)立法使其在國內(nèi)有效力（轉(zhuǎn)化）②條約是國內(nèi)法的一部分，有國內(nèi)法的效力（憲法作了規(guī)定），不必經(jīng)過特別立法程序（納入）2.習(xí)慣法①習(xí)慣法規(guī)則在國內(nèi)的適用。A．憲法中規(guī)定，把公認的國際習(xí)慣法規(guī)則（如果并不與現(xiàn)行國內(nèi)法相抵觸）作為國內(nèi)法律的組成部分，由法院加以適用，而不必經(jīng)過特別的、各案的納入措施（specificactofcorporation）。相當多國家采取這種做法。例如如日本、意大利、愛爾蘭、希臘等。B．必須經(jīng)立法納入。例如盧

5、森堡。（三）中國關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐1.國際條約在中國國內(nèi)法的效力和適用中華人民共和國憲法對于條約與國內(nèi)法的關(guān)系未作直接規(guī)定，因而沒有明確條約在中國法律制度中的地位。根據(jù)我國1982年憲法第67條、81條和89條的規(guī)定，我國對締結(jié)國際條約的程序是：國務(wù)院同外國締結(jié)條約和協(xié)定，全國人大常委會決定同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定的批準和廢除，中華人民共和國主席根據(jù)全國人大常委會的決定批準和廢除同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定。從上述規(guī)定可以看出，條約的締結(jié)是由我國最高權(quán)力機關(guān)的常設(shè)機構(gòu)決定和批準的。條約締結(jié)和法律制定在程序上是基本上相同的。所以

6、，可以說條約和法律在中國法律體制內(nèi)有同等效力。第二章國際法基本原則一、國際法基本原則的概念和特征（一）國際法基本原則的概念國際法基本原則是指在調(diào)整國際法主體之間的法律關(guān)系的許多原則和規(guī)則中，那些被國際社會公認的、適用于國際法一切領(lǐng)域的、構(gòu)成現(xiàn)代國際法基礎(chǔ)而具有強行法性質(zhì)的國際法原則。（二）國際法基本原則的特征1.國際社會公認2.適用于國際法一切領(lǐng)域3.構(gòu)成國際法的基礎(chǔ)所謂構(gòu)成國際法的基礎(chǔ)，是指國際法基本原則與國際法其他原則、規(guī)則和制度的關(guān)系?！@一特征可體現(xiàn)為以下三個方面：⑴國際法基本原則是一般原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)。⑵國際法基本原則是一般原則

7、有效的基礎(chǔ)。22⑶國際法基本原則是國際法存在的基礎(chǔ)。4.具有強行法的性質(zhì)一般國際法強制規(guī)律是指國家之國際社會全體接受并公認為不許損抑，且僅有以后具有同等性質(zhì)之一般國際法規(guī)律始得更改之規(guī)律?！毒S也納條約法公約》第53條規(guī)定：“條約在締結(jié)時與一般國際法強制規(guī)律抵觸者無效”；第64條又規(guī)定“遇有新一般國際法強制規(guī)律產(chǎn)生時，任何現(xiàn)有條約之有與該項規(guī)律抵觸者即成為無效而終止”。國際法基本原則完全具備國際強制規(guī)律的條件，即國際社會全體接受；公認為不許損抑；僅有以后具有同等性質(zhì)之原則始得更改。因此，可以肯定國際法基本原則屬于國際強制規(guī)律，而不是可以選

8、擇并可隨意更改的原則。國際法基本原則屬于國際強行法規(guī)范，但基本原則并不等于強行法?；驹瓌t是適用于一切國際法領(lǐng)域、構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的法律原則，而強行法有可能是某一特定國際法部門的具體規(guī)則。國際法基本原則和國際