定金、違約金和損害賠償金的使用規(guī)則及計算方法

《定金、違約金和損害賠償金的使用規(guī)則及計算方法》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。

1、定金、違約金及損害賠償?shù)倪m用和計算方法作者：馬冠軍律師（冠軍律師網(wǎng)）合同是當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的契約，《合同法》充分體現(xiàn)了合同自愿、合同自由的原則。在司法實踐中，往往出現(xiàn)定金、違約金和損害賠償金等問題，造成當(dāng)事人無所是從，給法院和仲裁機構(gòu)裁判造成不必要的困難。為此本人將“三金”在法律層面上如何適用做系統(tǒng)總結(jié)，以便在簽定合同時把握適用。一、定金是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方的約定。由當(dāng)事人一方在合同訂立時，或訂立后，履行前，按合同標的額的一定比例，預(yù)先給付對方當(dāng)事人的金錢。

2、1、合同約定“定金”的優(yōu)勢?！逗贤ā返?15條規(guī)定，“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向另一方給付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！备鶕?jù)這一規(guī)定，定金具有雙重屬性，既是一種擔(dān)保形式，又可作為一種違約責(zé)任形式。這在很大程度上會促使當(dāng)事人信守承諾，認真履行合同，定金因此起到了較好的擔(dān)保效果。同時，違約方喪失定金或雙倍返還定金無疑是其違約后所承擔(dān)的法律后果，因此，定金可以說是一

3、種變相的違約金形式。2、定金罰則。給付定金一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；接受定金一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。3、關(guān)于定金的法律規(guī)定。《擔(dān)保法》89—91條。A、定金應(yīng)以書面形式約定；定金合同應(yīng)以實際交付之日起生效。B、定金數(shù)額不得超過主合同標的百分之二十。C、當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按未履行部分所占合同約定的內(nèi)容的比例，適用定金罰則。4二、違約金是指合同當(dāng)事人一方違約后，依照合同的預(yù)先約定或者法律的直接規(guī)定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。1、“違約金”產(chǎn)生的原因。違約金作為違約責(zé)任的方式，直接來源于雙方當(dāng)

4、事人在合同中的約定，若當(dāng)事人在合同中未約定違約金條款，除法律另有特別規(guī)定之外，不產(chǎn)生違約金責(zé)任。所以，違約金依其發(fā)生原因不同，可以分為約定違約金和法定違約金。當(dāng)事人在合同中約定的違約金為約定違約金。由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金(例如關(guān)于逾期利息的規(guī)定)?！逗贤ā凡辉購娬{(diào)法定違約金，這符合合同自由原則的要求，適合違約金系賠償損失額預(yù)定的性質(zhì)。2、“違約金”依其性質(zhì)不同，可分為懲罰性違約金與賠償性違約金。我國的違約金制度在規(guī)定賠償性違約金的同時承認了懲罰性違約金，以賠償性違約金為原則，以懲罰性違約金為例外。從《合同法

5、》第114條的規(guī)定來看，第1款要求依據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц哆`約金，第2款規(guī)定違約金與損失懸殊時可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增減，在實質(zhì)精神上是以賠償性違約金為原則的，第3款規(guī)定遲延違約金與履行義務(wù)的并存，確認了懲罰性違約金的合法地位。違約金是懲罰性的還是賠償性的，一般來說取決于當(dāng)事人的具體約定，屬當(dāng)事人意思自治的領(lǐng)域。如果當(dāng)事人沒有作出具體的特別約定，或者如果約定不明確，那么在法律上應(yīng)視為賠償性違約金。3、合同中約定“違約金”的優(yōu)勢。違約金作為預(yù)先確定的賠償數(shù)額，在違約后對損失予以補償，非常簡便迅速，免除了受害人一方在另

6、一方違約后就實際損失所負的舉證責(zé)任，同時也省去了法院和仲裁機關(guān)在計算實際損失方面的麻煩。由于違約金數(shù)額是預(yù)先確定的，它在事先向債務(wù)人指明了違約后所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的具體范圍，從而既能督促債務(wù)人履行合同，又有利于當(dāng)事人在訂約時計算風(fēng)險和成本，從而也有利于促進交易的發(fā)展。44、違約金的適用。懲罰性違約金的主要功能在于對違約行為的制裁，以確保合同的履行，故懲罰性違約金與實際損失并無直接聯(lián)系，無論違約的后果是否發(fā)生損失，非違約方均可向違約方請求支付違約金，同時仍得請求違約方履行債務(wù)或賠償損失。5、違約金的增減制度?！逗贤ā返?14條

7、第2款規(guī)定了違約金的增減制度，其具體適用的條件是：①違約金低于實際損失或過分高于實際損失。低于實際損失的，受害方可要求增加，過分高于實際損失的，違約方可要求適當(dāng)減少。②享有增加或減少職權(quán)的機關(guān)是人民法院和仲裁機構(gòu)，即人民法院在審理合同糾紛案件和仲裁機構(gòu)裁決合同糾紛案件中，都有權(quán)變更違約金。③變更違約金的前提是當(dāng)事人的請求。當(dāng)事人如果沒有請求，人民法院和仲裁機構(gòu)都不能依職權(quán)主動變更違約金。三、賠償金。根據(jù)《合同法》113條之規(guī)定，賠償金具有以下特征：A、賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。但不得超

8、過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。四、合同“三金”的適用規(guī)則。1、賠償性違約金與“損害賠償金”。當(dāng)事人可以在合同中同時約定違約金和損害賠償?shù)挠嬎惴椒?，但不能因此認為，約定違約金和約定損失賠償?shù)挠嬎惴椒ㄊ窍嗷ヅ懦獾摹?、賠償性違約金與定金?！逗贤ā芬?guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金