論國際商事仲裁的法律適用

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1、論國際商事仲裁的法律適用論文摘要：國際商事仲裁實(shí)體問題的法律適用，如果當(dāng)事人已明示選擇了仲裁實(shí)體法，仲裁庭將適用當(dāng)事人選擇的法律；在當(dāng)事人未作法律選擇時，仲裁庭一般適用仲裁地國的沖突規(guī)則、仲裁員本國的沖突規(guī)則或者仲裁員認(rèn)為適當(dāng)?shù)钠渌麤_突規(guī)則等，來確定仲裁適用的實(shí)體法。此外，仲裁員還可不援引任何沖突規(guī)則，而直接適用他認(rèn)為適當(dāng)?shù)膶?shí)體法。本文共約6350字。以下正文：隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快，全球經(jīng)貿(mào)往來不斷加強(qiáng)。各類經(jīng)貿(mào)爭端發(fā)生的絕對數(shù)量在不斷上升，對解決經(jīng)貿(mào)爭端提出了更多更高的要求。國際商事仲裁以其專業(yè)化、便捷化和利于國際承認(rèn)與執(zhí)行的優(yōu)越性在解決爭端的過程中扮演著

2、越來越重要的作用。國際商事仲裁諸項(xiàng)制度中，選擇適當(dāng)?shù)姆捎钟葹橹匾?，直接關(guān)系到仲裁協(xié)議的效力、仲裁程序所遵守的規(guī)則、仲裁當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)以及仲裁裁決的法律效力及其承認(rèn)和執(zhí)行。最終決定爭端的合理解決和當(dāng)事人的權(quán)力的實(shí)現(xiàn)。14仲裁協(xié)議法律適用是指依據(jù)某一特定法律來確定仲裁協(xié)議的效力問題。DavidSt．JohnSutton曾經(jīng)指出：“仲裁協(xié)議的適用法律是指支配與仲裁協(xié)議有關(guān)的實(shí)體問題應(yīng)當(dāng)適用的法律。此項(xiàng)法律適用與仲裁協(xié)議的解釋、仲裁協(xié)議的有效性及其解除等問題，以及與執(zhí)行仲裁裁決有關(guān)的上述類似問題。此外，某一爭議是否屬于仲裁協(xié)議的范圍，也受仲裁協(xié)議的適用的法律的支配。

3、”一個具體的國際商事仲裁案件，通常涉及三個方面的法律適用問題：仲裁協(xié)議的法律適用、仲裁程序的法律適用和仲裁實(shí)體法的適用問題。一、對國際商事仲裁協(xié)議法律適用仲裁協(xié)議是當(dāng)事人以自己的意思表示達(dá)成將現(xiàn)在或?qū)戆l(fā)生的爭議提交仲裁解決的契約。構(gòu)成國際商事仲裁協(xié)議，必須具有國際因素，即該仲裁協(xié)議的主體、客體、內(nèi)容三個方面的民事法律關(guān)系，同時涉及兩個或兩個以上的國家或法域，因此涉及到不同的國家或法域的法律，從而產(chǎn)生了法律適用問題。目前，還沒有一個有效的國際公約來解決國際商事仲裁協(xié)議的有效性問題，因此要在確定仲裁協(xié)議有效性之前，明確應(yīng)適用哪一國家法律決定仲裁協(xié)議是否有效。只有解決了

4、法律適用問題，才能正確地認(rèn)定國際商事仲裁協(xié)議的效力。（一）適用當(dāng)事人選擇的法律14尊重當(dāng)事人的意思自治，是國際上處理國際契約關(guān)系所遵循的基本原則。尊重當(dāng)事人選擇適用于合同的法律，已為各國法律和國際公約所確認(rèn)。在國際商事仲裁中，給予當(dāng)事人選擇的自由，是仲裁制度賴以存在的基礎(chǔ)，因此，國際商事仲裁更應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人契約自由的權(quán)利。國際商事仲裁協(xié)議適用當(dāng)事人選擇的法律有利于增強(qiáng)當(dāng)事人對爭議解決的可預(yù)見性、穩(wěn)定性的心理預(yù)期，有利于商事活動的發(fā)展。當(dāng)事人對國際商事仲裁協(xié)議法律適用的選擇，應(yīng)當(dāng)是針對仲裁協(xié)議而作出的。但由當(dāng)事人特別對仲裁協(xié)議適用某一國法律作出選擇的情形在實(shí)踐中并不多

5、見。因此，對于當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中暗含的法律適用的意愿，應(yīng)特別地予以注意，以保障對當(dāng)事人真意的尊重。在當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議中，如果明確仲裁適用的仲裁規(guī)則，或指明在某一個國際商事仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，則應(yīng)當(dāng)考慮對于仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定，適用當(dāng)事人選擇的仲裁規(guī)則。(二)適用仲裁地法當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的適用法律未作明示選擇時，仲裁庭往往實(shí)際上擁有確定仲裁協(xié)議適用法律的裁量權(quán)，而仲裁地法通常成為仲裁庭的選擇。適用仲裁地法的最大優(yōu)點(diǎn)是有利于仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。以仲裁地作為連結(jié)因素確定仲裁協(xié)議的適用法律還有以下理由：14第一，仲裁地是國際商事仲裁協(xié)議的履行地。仲裁協(xié)議雙方當(dāng)事人將爭議提

6、交仲裁解決的義務(wù)和要求對方當(dāng)事人把爭議交付仲裁的權(quán)利都是在仲裁地得以具體實(shí)現(xiàn)的。第二，仲裁地與其他連結(jié)因素，如當(dāng)事人國籍、住所、協(xié)議締結(jié)地等相比，與國際商事仲裁協(xié)議的聯(lián)系最為密切。仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁庭、仲裁當(dāng)事人的主要仲裁活動都是在仲裁地完成的。第三，仲裁活動須受制于仲裁地國法。世界上多數(shù)國家把本國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的仲裁活動納入自己的主權(quán)管轄范圍。如果本國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的仲裁活動是建立在依本國法律為無效的仲裁協(xié)議的基礎(chǔ)上的，那么，仲裁地國是不會承認(rèn)其效力的。當(dāng)事人未作明示選擇，適用裁決地法的主張體現(xiàn)在《紐約公約》和《示范法》的相關(guān)規(guī)定中?！都~約公約》第5條第1款(一)項(xiàng)就將違背“

7、根據(jù)雙方當(dāng)事人選定適用的法律，或在沒有這種選定的時候，根據(jù)作出裁決的國家的法律”的情形，作為拒絕承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的理由之一。《示范法》第36條規(guī)定，拒絕承認(rèn)或執(zhí)行的理由可以為“根據(jù)做出裁決的國家的法律，上述協(xié)議是無效的”。我國最高人民法院以及各級地方法院在《仲裁法》實(shí)施之初，對仲裁協(xié)議應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法問題并未予以足夠的重視，導(dǎo)致在實(shí)踐中對仲裁協(xié)議效力問題的判斷均以中國仲裁法中對仲裁協(xié)議的效力認(rèn)定的規(guī)定為依據(jù)。（三）適用與仲裁協(xié)議具有最密切聯(lián)系的法律14當(dāng)事人未選擇適用法律，又未約定仲裁地時，仲裁協(xié)議的法律適用問題，《紐約公約》沒有作出規(guī)定，也無統(tǒng)一的規(guī)則可循