公序良俗原則探析

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1、公序良俗原則探析公序，指公共秩序，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序；良俗，指善良風俗，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。公序良俗指民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。公序良俗原則于民法制訂之初，乃是對契約自由進行限制，但于今，公序良俗原則則被視為與誠信原則同等的私法領域的大原則：私法上權(quán)利的行使、義務的履行，須在此范圍內(nèi)，始視為正當。誠信原則是在法律自由之基調(diào)上，從法律內(nèi)部對當事人間的權(quán)益加以調(diào)整修補，而公序良俗則是在同樣的基調(diào)上，自外部對之加以限制?！　」蛄妓自瓌t是學者根據(jù)世界范圍內(nèi)的普遍立法用語而對中國現(xiàn)行

2、的民法原則規(guī)定進行概括而得的，中國現(xiàn)行法因受前蘇聯(lián)民事立法及民事理論的影響，未使用公序良俗等字樣，而以“社會公共利益”“社會公德”來表達出同樣的精神，“社會公共利益”在內(nèi)涵與作用方面同“公共秩序”相當：“社會公德”則與“善良風俗”相當。公序良俗原則在諸多民事立法較好的國家都有明文規(guī)定，如《法國民法典》第6條規(guī)定，個人不得以特別約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律?！兜聡穹ǖ洹返?38條規(guī)定：違反善良風俗的行為，無效?！度毡久穹ǖ洹返?0條規(guī)定：以違反公共秩序或善良風俗的事項為標的的法律行為無效，等等?！　」蛄妓祝垂仓刃蚺c善良風俗的簡稱，是法國、日本、意大利等大陸法系國家以及

3、我國澳門和臺灣地區(qū)民法典中使用的概念。在德國民法中，與公序良俗相當?shù)母拍钍巧屏硷L俗。在英美法中，與此類似的概念則是公共政策。我國現(xiàn)行法并未采納公序良俗的概念和表述，但《民法通則》第七條、《合同法》第七條和《物權(quán)法》第七條關于社會公德、社會公共利益和社會經(jīng)濟秩序的規(guī)定，通常被認為是承認了公序良俗原則。公序良俗原則在司法實踐中應用非常廣泛，因此，探討這一原則在民事審判中的運用具有重要的意義?！　∶穹ㄖ孕枰?guī)定公序良俗原則，是因為立法當時不可能預見一切損害國家利益、社會公益和道德秩序的行為而做出詳盡的禁止性規(guī)定，故設立公序良俗原則，以彌補禁止性規(guī)定之不足。公序良俗原則包含了法官自由裁

4、量的因素，具有極大的靈活性，因而能處理現(xiàn)代市場經(jīng)濟中發(fā)生的各種新問題，在確保國家一般利益、社會道德秩序，以及協(xié)調(diào)各種利益沖突、保護弱者、維護社會正義等方面發(fā)揮極為重要的機能。當遇有損害國家利益、社會公益和社會道德秩序的行為，而又缺乏相應的禁止性法律規(guī)定時，法院可直接依據(jù)公序良俗原則認定該行為無效?！　∪毡緦W者運用判例綜合研究法，將違反公序良俗行為歸納為以下七種類型：1.違反人倫的行為；2.違法正義觀念的行為；3.利用他人窘迫、無經(jīng)驗獲取不當利益的行為；4.極度限制個人自由的行為；5.限制營業(yè)自由的行為；6.處分生存基礎財產(chǎn)的行為；7.顯著的射幸行為。此即著名的“我妻類型”?！　≈袊?/p>

5、學者從學理上概括違反公序良俗的類型有：1.危害國家公共秩序類型；2.危害家庭關系類型；3.違反性道德行為類型；4.射幸（僥幸）行為類型；5.違反人權(quán)和人格尊嚴類型；6.限制經(jīng)濟自由的行為類型；7.違反公平競爭行為類型；8：違反消費者保護的行為類型；9.違反勞動者保護的行為類型；10.暴力行為類型?！　　肮蛄妓住弊钤绯霈F(xiàn)在大陸法系的民法典中，它要求民事主體的行為應當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。在我國法律里，雖然沒有“公序良俗”的法定概念，卻存在公共道德等相對應的概念。為彌補法無明文規(guī)定的缺憾，在我國的司法實踐中，“公序良俗”也成為法官斷案的重

6、要依據(jù)之一。　　案例一：盜竊骨灰　　今年41歲的要某，是河南省尉氏縣農(nóng)民，曾上過高中，與妻子離異后靠外出打工為生。2006年1月初，在新鄉(xiāng)打工的要某從電視上看到，河北的兩兄弟盜竊尸體敲詐50萬元的案件，從中受到“啟發(fā)”，遂決定“如法炮制”賺錢。2006年1月31日，春節(jié)過后的正月初三，要某乘車來到鄭州在鄭州萬福金像公墓，要某發(fā)現(xiàn)駕駛奔馳車來掃墓的一家人。要某于是認定這家人一定有錢，就跟隨其后來到墓地瞄準“目標”。同年2月15日晚10時許，要某再次來到墓地，用事先準備好的撬杠把墓撬開，將死者段某的骨灰盒盜走?！　商旌螅撤牧斯腔液猩系恼掌?，將照片和寫有“你父親的骨灰盒丟失，請發(fā)

7、短信聯(lián)系”的紙條貼在了死者兒子的車上。之后，要某多次發(fā)短信，催促被害人及其家屬將現(xiàn)金30萬人民幣打到其指定的銀行賬號上。公安人員接到被害人報警后，通過偵查于2006年3月12日在新鄉(xiāng)市將被告人抓獲。死者的骨灰盒已發(fā)還給被害人?！　》ㄔ航?jīng)審理認為，被告人要某以非法占有為目的，采用要挾的方法，強行索取他人錢財，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成敲詐勒索罪。我國刑法規(guī)定，敲詐勒索公私財物，數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑。被告人要某敲詐勒索被害人現(xiàn)金30萬元，已屬數(shù)額巨大，依法應