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《轉(zhuǎn)型社會的法理面向——純粹法理學(xué)導(dǎo)言 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、轉(zhuǎn)型社會的法理面向——純粹法理學(xué)導(dǎo)言中國社會經(jīng)過了近二十余年的急劇變革，已經(jīng)使其社會結(jié)構(gòu)出現(xiàn)了全面轉(zhuǎn)型的明顯跡象。與此相適應(yīng)，以經(jīng)濟、政治和文化為己任的法律的重構(gòu)就成為必然。相應(yīng)地，法律學(xué)術(shù)在種種價值和事實關(guān)注之外，以司法為中心，關(guān)注法律規(guī)范內(nèi)部的學(xué)術(shù)、邏輯和技巧問題，也就成為法理學(xué)的必然面向-即純粹法理學(xué)的面向。本書作為一部教材，同時也作為我們兩位作者在純粹法理學(xué)方面的初步探索，既是我們?yōu)檗D(zhuǎn)型社會法理學(xué)教學(xué)如何轉(zhuǎn)向的一種學(xué)理思考，同時也是對在我國以司法為中心，以規(guī)范為基礎(chǔ)建立法理學(xué)的一種嘗試。本導(dǎo)言是對全書基本框架結(jié)構(gòu)和學(xué)術(shù)思路的一般
2、概括?！ ∫弧⑵胀ǚɡ韺W(xué)及其研究對象 法理學(xué)產(chǎn)生于人類的規(guī)范生活和法律實踐。所謂規(guī)范生活，是指人類的交往活動應(yīng)當(dāng)遵守和符合社會規(guī)范的內(nèi)在要求。俗話說：“沒有規(guī)矩，不能成方圓”。這對高級靈長類動物-人類而言，尤為適用。亞里士多德曾把人稱之為“自然是趨向于城邦的動物”，即具有社會參與性的“政治動物”，這恰恰說明了規(guī)范生活之于人類活動的必要。然而，這并不是說規(guī)范的生活和法律實踐就是一回事。因為和人類交往活動相關(guān)的規(guī)范，不僅僅有法律，還有道德、習(xí)俗、紀(jì)律等等。但在這許多規(guī)范中，可以肯定地說，法律是和人類公共交往關(guān)系最為密切的社會規(guī)范。特別是以
3、商業(yè)和貿(mào)易為主導(dǎo)的經(jīng)濟模式成為人類交往的基本內(nèi)容以來，法律在人們?nèi)粘Ｉ钪械牡匚桓诱蔑@，人類的公共交往活動在形式上主要體現(xiàn)為法律實踐。所以，龐德曾指出：“自十六世紀(jì)以來，法律已經(jīng)成為社會控制的最高手段了?！苯裉?，沒有法律的調(diào)整，則人類交往活動就變得放任自流、雜亂無章，從而作為理性動物的人類也就無以發(fā)揮其理性地規(guī)范人類活動的職能?！ 〔贿^，在法學(xué)家們的筆下，法律卻是一個具有多樣性含義的概念。比如，在自然法學(xué)派的學(xué)者那里，法律和道德不可分離，法律必須以被稱為自然法的道德價值追求為最高目標(biāo)，甚至當(dāng)國家的實在法律和自然法意義上的道義原則發(fā)生沖
4、突時，唯一可行的選擇不是要求自然法去屈就實在法，而是要求實在法必須符合自然法。但是，規(guī)范法學(xué)派卻不這樣看，他們的看法恰恰與自然法學(xué)者們的主張相反。而異軍突起的社會法學(xué)派的一些人們則強調(diào)只有人們在實踐中運用的法律才是真正的法律。為此，他們專門提出了“活法”和“行動中的法”這樣的概念，以取代“死法”和“紙上的法”。 一般認(rèn)為，法律這個詞可以在如下三個視角上解釋：其一是和人們宗教活動相關(guān)的法律，即宗教法。其二是和國家管理活動相關(guān)的法律，即國家實在法。我們經(jīng)常所講的法律，主要就是指和國家管理相關(guān)的法律。其三是和民間自生秩序相關(guān)的規(guī)則（法律），
5、即民間法（或稱習(xí)慣法、習(xí)俗法、初民法等等）。這種情形，可以稱之為廣義上的法律。普通法理學(xué)對于如上法律公平對待，都作為其研究對象。所以，普通法理學(xué)是以廣義上的法律以及與此相關(guān)的法律實踐、法律觀念、法律文化等為研究對象的學(xué)科。在我國目前高校課堂上所講的法理學(xué)，其內(nèi)容就有如下三個方面，即規(guī)則-研究法律自身的規(guī)定性、價值-研究法律的合法性和事實-研究法律的社會事實表現(xiàn)?！ 《?、純粹法理學(xué)的研究對象 從以上關(guān)于普通法理學(xué)及其研究對象的介紹中，我們可以明顯地發(fā)現(xiàn)其研究對象過于寬泛，以至于法理學(xué)有篡奪哲學(xué)、社會學(xué)（或至少法哲學(xué)、法社會學(xué)）研究對象之
6、嫌。從有利的方面講，它可以拓寬法科學(xué)生的知識視野，但這種知識視野的拓寬安全可以通過目前我國高校開設(shè)的有關(guān)公共課程或者選修課程來滿足。從不利的方面講，它會妨礙法科學(xué)生更為深入地進(jìn)入到法學(xué)殿堂，忽視了法律內(nèi)部的規(guī)范邏輯和法律調(diào)整與法律運行的內(nèi)在原理，從而使法理學(xué)遠(yuǎn)離法律的職業(yè)訓(xùn)練，反而成為一種意識形態(tài)訓(xùn)練。正因如此，設(shè)法變革高校課堂上以普通法理學(xué)為主旨的授課內(nèi)容和模式，轉(zhuǎn)而尋求從司法視角進(jìn)入的法理，即純粹法理學(xué)，以通過法理學(xué)強化法科學(xué)生的職業(yè)訓(xùn)練，就顯得格外必要。 純粹法學(xué)是和規(guī)范分析法學(xué)密不可分的。早在19世紀(jì)，英國著名法學(xué)家約翰。奧斯
7、丁在其《法理學(xué)的范圍》一書中就指出：“實際存在的由人制定的法（positivelaws），即我們時常徑直而且嚴(yán)格使用‘法’一詞所指稱的規(guī)則，這些規(guī)則，構(gòu)成了普遍法理學(xué)的真正對象，以及特定法理學(xué)（particularjurisprudence）的真正對象?！本o接著在20世紀(jì)前期，奧地利法學(xué)家凱爾森則公開高舉純粹法學(xué)的旗幟。他的《純粹法學(xué)》一書奠定了純粹法理學(xué)的基礎(chǔ)。在《何謂正義》中，他指出：“之所以稱為‘純粹’，就因為它設(shè)法從對實在法的認(rèn)識中排除一切與此無關(guān)的因素。這一主題以及認(rèn)識的范圍必須確定兩個方向：特定的法律科學(xué)，通稱為法學(xué)的學(xué)科，
8、一方面必須同正義哲學(xué)區(qū)別開來，另一方面，同社會學(xué)，或?qū)ι鐣F(xiàn)實的認(rèn)識區(qū)別開來?！边@樣，分析法學(xué)家們就把“應(yīng)然的法律”（法律的道德追求）和“實然的法律”（由主權(quán)者制定的實在法-命令）嚴(yán)格區(qū)分開來。法理學(xué)的范圍
