我國反商業(yè)賄賂立法之缺失與完善論文

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1、我國反商業(yè)賄賂立法之缺失與完善論文..摘要商業(yè)賄賂是一種不正當(dāng)競爭行為，同時也是腐敗的一種重要表現(xiàn)形式，它侵害了市場經(jīng)濟(jì)的公平競爭秩序，腐蝕了我國的廉政制度，嚴(yán)重影響了我國市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。然而，我國現(xiàn)行的反商業(yè)賄賂立法存在法條分散、概念界定模糊、司法解釋缺失等問題，從而給執(zhí)法部門在司法實踐中造成了很大的困難。因此，明確商業(yè)賄賂的范圍、構(gòu)成要件和法律責(zé)任對于我國現(xiàn)階段開展反商業(yè)賄賂專項治理具有十分重要的意義。關(guān)鍵詞商業(yè)賄賂構(gòu)成要件法律責(zé)任商業(yè)賄賂是一種嚴(yán)重?fù)p害市場經(jīng)濟(jì)公平競爭秩序的不正當(dāng)競爭行為。隨著德普案、朗訊案、立邦案等著名跨

2、國企業(yè)商業(yè)賄賂案的陸續(xù)曝光..，商業(yè)賄賂越來越受到社會的關(guān)注和政府的重視。打擊商業(yè)賄賂，破除潛規(guī)則，保護(hù)公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序已經(jīng)迫在眉睫。我國有關(guān)反商業(yè)賄賂的法律規(guī)范主要是1993年9月2日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會頒布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》）和1996年11月15日，國家工商行政管理局出臺的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》（以下簡稱《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》）。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商業(yè)賄賂呈現(xiàn)出范圍更廣、手段更多、隱蔽性更強(qiáng)等特點(diǎn)，而現(xiàn)行法律對于商業(yè)賄賂的范圍、構(gòu)成要件和法律責(zé)任的規(guī)

3、定都有一定的局限性，從而導(dǎo)致其可操作性降低，給執(zhí)法部門的司法實踐帶來了諸多困難。一、商業(yè)賄賂的范圍（一）商業(yè)賄賂范圍的界定要明確界定商業(yè)賄賂的范圍，首先必須界定商業(yè)和商業(yè)活動的內(nèi)涵和外延。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看，商業(yè)是指一切商品生產(chǎn)、商品流通和商品服務(wù)過程的總稱，與這一過程有直接或間接關(guān)系的活動都屬于商業(yè)活動。因此，商業(yè)賄賂是指商事活動主體在從事商品生產(chǎn)、商品流通和商品服務(wù)過程中，為了排擠競爭對手、獲取交易機(jī)會、贏得競爭優(yōu)勢、謀取商業(yè)利益而故意采取各種財產(chǎn)性或非財產(chǎn)性賄賂手段侵害正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序的行為。此處所指的商事活動主體不僅僅是指經(jīng)

4、營者雙方當(dāng)事人，還應(yīng)包括對商品或服務(wù)交易有主要影響作用或決定作用的人；主觀認(rèn)識上是故意；動機(jī)是為了排擠競爭對手、獲取交易機(jī)會、贏得競爭優(yōu)勢；目的是為了獲取商業(yè)利益；商業(yè)賄賂的行為方式是財產(chǎn)性或非財產(chǎn)性賄賂，包括行賄與受賄兩種表現(xiàn)形式；其結(jié)果是侵害了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。（二）現(xiàn)行法律對商業(yè)賄賂范圍的界定《反不正當(dāng)競爭法》第八條指出：“經(jīng)營者不得利用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處?！薄督股虡I(yè)賄賂規(guī)定》第二條第二款規(guī)定：“本規(guī)

5、定所稱的商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為?！眹夜ど绦姓芾砭謼l法司對商業(yè)賄賂的解釋是：“商業(yè)賄賂是指在商品交易（包括服務(wù)）活動中，經(jīng)營者為獲得交易機(jī)會，特別是獲得相對于競爭對手的競爭優(yōu)勢，通過不正當(dāng)?shù)氖侄问召I客戶的雇員或代理人以及政府有關(guān)部門工作人員的行為?！?也就是說，《反不正當(dāng)競爭法》僅僅對商業(yè)賄賂行為作出了原則上的界定，明確規(guī)定了“賬外暗中給予或收受回扣”這一形式的商業(yè)賄賂；而《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》盡管對商業(yè)賄賂的基本內(nèi)涵作了表述，明確了商業(yè)賄賂的不正當(dāng)競爭性質(zhì)，但是，其所

6、界定的商業(yè)賄賂的范圍也僅僅是籠統(tǒng)地限于商品的銷售和購買過程中，或者商品交易（包括服務(wù)）活動中。實際上，經(jīng)營者為了謀取商業(yè)利益有可能在銷售和購買過程之外的許多其他商業(yè)活動領(lǐng)域行賄。比如，經(jīng)營者有可能在金融信貸、商品檢驗、廣告宣傳、贊助捐款、市場準(zhǔn)入、售后服務(wù)等許多商品（包括服務(wù)）交易之外的其他商業(yè)活動領(lǐng)域都有可能發(fā)生商業(yè)賄賂行為。這些賄賂行為同樣會侵害正常的市場經(jīng)濟(jì)競爭秩序，但由于其不在商品（包括服務(wù)）銷售和購買過程之內(nèi)，因而《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》未將這些行為列入商業(yè)賄賂的范圍，主管機(jī)關(guān)也就無法按照《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》對上述賄賂行為進(jìn)行

7、認(rèn)定和查處，增加了對這些領(lǐng)域的商業(yè)賄賂行為進(jìn)行打擊的難度。因此，我國反商業(yè)賄賂立法應(yīng)該擴(kuò)大商業(yè)賄賂所覆蓋的范圍，使經(jīng)營者在商業(yè)活動的各個環(huán)節(jié)（比如獲得市場準(zhǔn)入、取得金融信貸、獲取商業(yè)信息、開展廣告宣傳、參與招標(biāo)投標(biāo)、簽訂交易合同、銷售購買商品、商品檢驗檢疫以及售后服務(wù)等）中所采取的各種為謀取商業(yè)利益而排斥競爭對手、獲取交易機(jī)會的行為都認(rèn)定為商業(yè)賄賂，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。二、商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件（一）主體范圍過于狹隘關(guān)于商業(yè)賄賂的主體，《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》第二條第二款規(guī)定：“本規(guī)定所稱商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者

8、其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。”《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》第三條規(guī)定：“經(jīng)營者的職工采用商業(yè)賄賂手段為經(jīng)營者銷售或者購買商品的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為?！睆纳鲜鰲l款可以看出，《禁止商業(yè)賄賂規(guī)定》中所指的商業(yè)賄賂的主體一般是指參與市