商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險防范

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1、淺議商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險防范摘淺議商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險防范摘要：目前，人理財業(yè)務(wù)已經(jīng)成為我國商業(yè)銀行新的利潤增長點，然而，在業(yè)務(wù)快速發(fā)展的同時，銀行理財產(chǎn)品中的法律風(fēng)險也日益凸顯。本文對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險進行了分析，并從完善相關(guān)制度體系、提高從業(yè)人員能力等方面提出相關(guān)防范措施。關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行管理；個人理財業(yè)務(wù)；風(fēng)險防范近年來，在投資市場持續(xù)低迷，cpi屢創(chuàng)新高等多重因素的影響下，銀行發(fā)行的既穩(wěn)健又能跑贏cpi的個人理財產(chǎn)品受到投資者的廣泛追捧。我國商業(yè)銀行的個人理財業(yè)務(wù)得到了迅速發(fā)展，個人理財產(chǎn)品不斷豐

2、富。據(jù)統(tǒng)計，2011年整個銀行業(yè)發(fā)行了2.3萬支理財產(chǎn)品,發(fā)行規(guī)模達(dá)15.5萬億，個人理財業(yè)務(wù)已經(jīng)成為我國商業(yè)銀行新的利潤增長點。然而，在業(yè)務(wù)快速發(fā)展的同時，銀行理財產(chǎn)品中的法律風(fēng)險也日益凸顯。投資者與銀行間的理財糾紛開始不斷出現(xiàn)，并引起監(jiān)管層和社會各界的高度關(guān)注。全國人大財經(jīng)委副主任委員吳曉靈去年年底明確指出，發(fā)展理財產(chǎn)品是銀行在節(jié)約資本的情況下提高銀行的利潤率和競爭力的一個必然的選擇，但要注意防范流動性風(fēng)險和一些法律風(fēng)險。一、商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險分析（一）法律滯后的風(fēng)險。我國對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律界定始于2005年1

3、1月1日正式實施的由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒布的《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）和《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》（以下簡稱《指引》）?！掇k法》和《指引》對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)進行了系統(tǒng)的法律界定和規(guī)范。2006年4月18日由中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會和國家外匯管理局聯(lián)合頒布的《商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，2008年4月由中國銀監(jiān)會辦公廳頒布的《關(guān)于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》、2009年9月由中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒布的《關(guān)于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)投

4、資管理有關(guān)問題的通知》及中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會于2011年8月28日頒布的《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》（以下簡稱《銷售辦法》），對商業(yè)銀行代居民個人進行境外理財和投資管理、銷售管理活動給予了規(guī)范。至此，商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)法律規(guī)范基本有了較為清楚的依據(jù)和保障。由于理財產(chǎn)品品種多,創(chuàng)新發(fā)展比較快,其業(yè)務(wù)發(fā)展與法律規(guī)定滯后的矛盾日益突出。具體表現(xiàn)在：一是法律規(guī)范的層級較低，且大多側(cè)重于規(guī)范銀行的業(yè)務(wù)管理。現(xiàn)行出臺的相關(guān)規(guī)定大多由銀監(jiān)會及人民銀行制定，其法律效力應(yīng)屬部門規(guī)章層級，效力層次較低。且其制定規(guī)定的出發(fā)點多為監(jiān)督規(guī)范銀行業(yè)務(wù)管理

5、，沒有從客戶與銀行雙方平等法律主體地位出發(fā)，全面規(guī)定各方的權(quán)利義務(wù)、法律責(zé)任等。二是將銀行理財產(chǎn)品“買賣”雙方的法律關(guān)系僅從形式上定性為“委托關(guān)系”，不夠準(zhǔn)確。從已出臺的有關(guān)法規(guī)看，均明確理財產(chǎn)品的“買賣”構(gòu)成了委托代理合同關(guān)系，但如果僅從合同關(guān)系的角度來約束銀行的話，投資者的法律保護是不充分的，因為在委托合同法律關(guān)系中受托人的義務(wù)和責(zé)任是有限的，理財資金的獨立性保障也是缺位的。而學(xué)界較為一致的看法是理財業(yè)務(wù)雙方的法律關(guān)系更接近于信托法律關(guān)系。較之委托合同為委托人所創(chuàng)設(shè)的債權(quán)，信托關(guān)系在一定程度上為其保留了物權(quán)，根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定

6、，“受托人必須將信托財產(chǎn)與其固有財產(chǎn)分別管理、分別記帳，并將不同委托人的信托財產(chǎn)分別管理、分別記帳”，這就從制度上保證了理財資金的獨立性，設(shè)置了風(fēng)險隔離機制。不過，要將銀行理財產(chǎn)品法律關(guān)系定位為信托還有著現(xiàn)實的制度障礙。我國金融業(yè)目前實行分業(yè)經(jīng)營和分業(yè)監(jiān)管的模式，只有信托投資公司、證券投資基金管理公司和證券投資基金的托管人擁有合法的營業(yè)性信托“牌照”。未經(jīng)人民銀行、證監(jiān)會批準(zhǔn)，任何法人機構(gòu)一律不得以各種形式從事營業(yè)性信托活動。這就使得包括商業(yè)銀行理財產(chǎn)品在內(nèi)的各種已經(jīng)具有信托屬性的理財產(chǎn)品在現(xiàn)階段無法真正地獲得信托的法律身份，進而投資者

7、也無法享受到《信托法》對其權(quán)利的特殊保護。三是理財產(chǎn)品中有些具體操作問題缺乏法律規(guī)定。如理財產(chǎn)品是不是屬于法律明確規(guī)定可以處置的財產(chǎn)類型或者是權(quán)利類型,理財產(chǎn)品能否質(zhì)押存在很大爭議。（二）金融分業(yè)經(jīng)營制度下的法律風(fēng)險。目前我國仍然實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的政策，商業(yè)銀行不得開展證券、保險等金融業(yè)務(wù)。由此，我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)往往也只能將客戶的資金投向國債、金融債、央行票據(jù)等融資工具。然而，成熟的理財產(chǎn)品無一不和資本市場相連，隨著我國個人理財業(yè)務(wù)的發(fā)展，商業(yè)銀行為了能夠獲得比較優(yōu)勢，必然會積極為客戶的資金尋找更多利于保值增值的投資渠道，

8、這會導(dǎo)致商業(yè)銀行在現(xiàn)行分業(yè)格局下面臨一定的法律風(fēng)險和政策風(fēng)險。（三）理財產(chǎn)品銷售和宣傳中的法律風(fēng)險?！朵N售辦法》規(guī)定，理財產(chǎn)品的宣傳和設(shè)計應(yīng)客觀真實、有效提示風(fēng)險。商業(yè)銀行在銷售文件中對于理財產(chǎn)品的文字性描