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《公司瑕疵設(shè)立效力研究》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫(kù)。
1、公司瑕疵設(shè)立效力研究一、導(dǎo)論公司設(shè)立行為是指公司發(fā)起人為取得公司法人格而依法完成法律所規(guī)定的各種要件的行為?，F(xiàn)代法律認(rèn)為，任何公司的設(shè)立都必須有嚴(yán)格的制定法上的根據(jù)，否則任何公司均不得設(shè)立。這是指公司的設(shè)立必須同時(shí)符合制定法所規(guī)定的實(shí)質(zhì)性要件和程序性要件。公司發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)如果違反制定法的規(guī)定，不具備或不完全具備制定法所規(guī)定的條件，不履行或不完全履行制定法所規(guī)定的程序，則即便公司已經(jīng)獲得有關(guān)公司登記機(jī)關(guān)所頒發(fā)的設(shè)立證書，公司的設(shè)立也存在瑕疵。公司的設(shè)立瑕疵是否會(huì)導(dǎo)致所設(shè)立的公司無(wú)效?在現(xiàn)代兩大法系國(guó)家，公司法人格免受公司設(shè)立瑕疵影響的原則已經(jīng)
2、得到有效確立，即便公司在設(shè)立過(guò)程中存在某些瑕疵，只要公司獲得設(shè)立證書，公司的獨(dú)立人格就會(huì)受到尊重，公司股東、公司債權(quán)人或其他利害關(guān)系人均不得向法院起訴，要求法院宣告所設(shè)立的公司無(wú)效。在我國(guó)，雖然《公司法》沒(méi)有就公司設(shè)立瑕疵的效力問(wèn)題作出明確說(shuō)明，但是，我國(guó)《公司法》實(shí)際上已經(jīng)暗含地認(rèn)可了兩大法系國(guó)家法律所實(shí)行的原則。為在法律上明確公司設(shè)立瑕疵的法律效力，我國(guó)《公司法》應(yīng)像兩大法系國(guó)家那樣采取有效措施限制公司無(wú)效的適用范圍，防止公司設(shè)立無(wú)效給社會(huì)帶來(lái)的災(zāi)難性后果。二、英美公司法關(guān)于公司瑕疵設(shè)立的效力(一)公司設(shè)立需要具備的條件和程序在英美，公司設(shè)立
3、需要具備各種實(shí)質(zhì)性要件和程序性要件，只有同時(shí)具備這些要件，公司才能有效設(shè)立。根據(jù)英美公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司需要具備最低人數(shù)的股東，需要具備明確的授權(quán)資本，需要具備最低的法定資本，這些都是公司設(shè)立的實(shí)質(zhì)性要件。根據(jù)英美公司法的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司需要股東制定公司章程，需要股東在公司章程上簽名，并且需要辦理公司的申請(qǐng)注冊(cè)登記。這就是公司設(shè)立的程序要件。就公司章程的制定而言，英美公司法規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制性地規(guī)定公司的名稱、公司的住所(ｔｈｅｒｅｇｉｓｔｅｒｅｄｏｆｆｉｃｅ)、公司的目的、公司的責(zé)任限制條款以及公司的股份資本等內(nèi)容：關(guān)于公司名稱，英
4、美公司法要求所選擇的公司名稱必須是適當(dāng)?shù)?，不得同已?jīng)登記注冊(cè)的公司名稱相同，如果公司是有限責(zé)任公司，公司名稱末尾應(yīng)當(dāng)使用”有限責(zé)任”字樣，如果是公共持股公司，公司名稱末尾應(yīng)當(dāng)使用”公共持股”字樣，或者他們的縮寫字，借以公開公司的重大事務(wù);就公司的住所而言，英美公司法要求公司章程陳述公司的住所地是否在英國(guó)的英格蘭、威爾士或蘇格蘭或美國(guó)的某一個(gè)州，借以決定公司設(shè)立和從事商事活動(dòng)的法律根據(jù);就公司的目的而言，英美公司法要求公司章程清楚、明確和肯定地規(guī)定公司設(shè)立的目的，借以保護(hù)公司股東和債權(quán)人的利益;就公司的股份資本而言，英美公司法要求公司章程明確規(guī)定公
5、司所授權(quán)發(fā)行的資本總額，借以保護(hù)公司債權(quán)人的利益。就公司章程的簽名而言，英美公司法要求公司股份的每一認(rèn)購(gòu)人都要在公司章程上簽名，并且英國(guó)1985年《公司法》第2條還規(guī)定，公司股份認(rèn)購(gòu)人在公司章程上的簽名還應(yīng)當(dāng)有至少一名證人加以證明。就公司章程的注冊(cè)登記而言，英美公司法要求公司發(fā)起人或其他代理人向公司登記注冊(cè)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)公司的設(shè)立登記。公司登記機(jī)構(gòu)收到有關(guān)設(shè)立申請(qǐng)和有關(guān)公司設(shè)立章程以及其他附加文件以后即予以審查，如果它們認(rèn)為公司已經(jīng)具備了公司法所要求的實(shí)質(zhì)要件和程序要件，則公司登記機(jī)構(gòu)即頒發(fā)公司設(shè)立證書，公司從該設(shè)立證書所規(guī)定的生效之日起開始獲得法人格
6、。(二)公司設(shè)立證書的公信力公司雖然獲得了設(shè)立證書，但是，公司在設(shè)立過(guò)程中仍然可能存在不符合公司法所規(guī)定的條件和程序的地方，例如，公司股東因?yàn)槭韬龆鴽](méi)有在公司章程上簽名，公司股東因?yàn)槭韬龆鴽](méi)有在公司章程上規(guī)定公司的目的。公司法人格是否因?yàn)樵O(shè)立瑕疵而受到影響，公司是否因此而無(wú)效?在英國(guó)，公司法認(rèn)為，一旦公司獲得了設(shè)立證書，則即便公司在設(shè)立過(guò)程中存在違反公司法規(guī)定的地方，公司仍然有效存在，公司并不因?yàn)榇嬖谠O(shè)立瑕疵而無(wú)效，這就是公司設(shè)立證書的公信力理論。公司設(shè)立證書的公信力理論源于英國(guó)1862年《公司法》，該法第18條規(guī)定，由公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)所頒發(fā)的任
7、何公司設(shè)立證書都具有這樣的確定性的證明作用，即該法就有關(guān)注冊(cè)登記方面所規(guī)定的要件均得到滿足。此后，英國(guó)司法對(duì)該條中的”有關(guān)注冊(cè)登記方面所規(guī)定的要件”作出廣義的解釋，認(rèn)為它是指”公司注冊(cè)之前的條件或要求或與注冊(cè)有附屬關(guān)系的條件”。因此，只要公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司頒發(fā)了設(shè)立證書，則該公司即被認(rèn)為是適當(dāng)設(shè)立的，是有效設(shè)立的，法律不再允許人們就公司設(shè)立之前的問(wèn)題提起訴訟?！?〕ＬｏｒｄＣａｉｒｎｓ指出：”公司設(shè)立證書……并不僅僅是對(duì)這樣的反對(duì)意見的表面上的回答，而且是確定性的回答……即一旦公司獲得了設(shè)立證書，法律即不允許人們對(duì)公司設(shè)立之前的行為是否符合法律的
8、規(guī)定提起訴訟?！薄?〕此后，此種規(guī)則得到不斷的援引并因此而成為英國(guó)公司法上的重要原則。英國(guó)1948年《公司法》第15(1)條對(duì)此原則作了
