2012司法考試刑法(阮齊林老師)基礎(chǔ)班講義1

《2012司法考試刑法(阮齊林老師)基礎(chǔ)班講義1》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。

1、第一章　刑法概論、犯罪總論　一、罪刑法定原則的內(nèi)容（派生原則）和價值　　1.內(nèi)容：依“法”定罪判刑：依照①成文的、②行為時有效的（公民可預(yù)測。從舊兼從輕，允許適用事后輕法）、③適當(dāng)（確定）的法律，經(jīng)司法④嚴(yán)格解釋、適用（即使立法機(jī)關(guān)也不能做類推解釋）定罪判刑?！　。?）成文法，排斥習(xí)慣法；　?。?）事前法，禁止不利被告的事后法（重法）。公民可預(yù)測。從舊兼從輕，允許適用事后輕法；　?。?）適當(dāng)法，明確、合理。禁止不確定、不人道刑罰，不得處罰不當(dāng)處罰的行為；　　（4）嚴(yán)格解釋刑法，禁止不利被告的類推解釋。＊即使立法機(jī)關(guān)也不能做類推解

2、釋。立法解釋、司法解釋的時間效力以被解釋的刑法條文為準(zhǔn)，因此可以適用于其“出臺”前發(fā)生的行為?！　　　?.價值基礎(chǔ)：①民主、②人權(quán)。人民法律制定“自律”（民主）·（法律規(guī)則）“可預(yù)測”（保障人權(quán)自由）?！　☆愅疲悍ü僭旆?、破壞民主（立法）；公民不可預(yù)測、侵犯人權(quán)（自由）。　　【例題·單選題】關(guān)于社會主義法治理念與罪刑法定的表述，下列哪一理解是不準(zhǔn)確的?（?。?011年）　　A.依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，罪刑法定是依法治國在刑法領(lǐng)域的集中體現(xiàn)　　B.權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，罪刑法定充分體現(xiàn)了權(quán)力制約　　C.人民民主

3、是依法治國的政治基礎(chǔ)，罪刑法定同樣以此為思想基礎(chǔ)　　D.執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，網(wǎng)民對根據(jù)《刑法》規(guī)定作出的判決持異議時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民意判決　　[答疑編號2772010102]　　『正確答案』D　　『答案解析』本題考核社會主義法治理念與罪刑法定。選項A正確。罪刑法定是刑法的法治原則。選項B正確。依民主價值基礎(chǔ)，刑法是代表民意的立法機(jī)關(guān)制定的，要求司法機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)行，不得以類推方式擴(kuò)大刑事處罰范圍，體現(xiàn)立法對司法的制約，對民意的尊重。選項C正確。民主與自由是罪刑法定原則的兩大核心價值。選項Ｄ錯誤。依民意判決是對民主價值的誤解

4、。　　二、刑法解釋（適用）與罪刑法定原則　　1.概念、分類　?。?）解釋“理由”分類：文理解釋·論理解釋（體系解釋、歷史解釋、目的解釋、比較解釋）　?、傥睦斫忉專焊鶕?jù)法條的字詞、語法、符號解釋（法律含義）?！　±骸氨痉ㄋQ以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)”。　　刑法，通過文字約定也應(yīng)根據(jù)文字理解，所以，文理解釋是任何解釋的出發(fā)點（前提），且任何解釋都不可超出文字可能涵蓋的范圍。即使司法、立法有權(quán)解釋者也不能超過文字可能有的含義解釋法律?！　、谡摾斫忉?，相對于文理解釋，根據(jù)刑法的體系、歷史、目的、比較等解釋（法律含義）?！　。?）解釋

5、技巧（傾向）分類：平義解釋、縮小解釋、擴(kuò)大解釋、類推（比附）解釋、當(dāng)然解釋、反對解釋、補(bǔ)正解釋、宣言解釋?！　∑搅x解釋，按照法條“字面”慣常（平白）用法解釋?！　∠鄬τ凇捌搅x”，解釋有所擴(kuò)張或縮小的，是擴(kuò)大解釋、縮小解釋。　　擴(kuò)大解釋：§第341條“野生動物”＝包括人工圈養(yǎng)的?！臁俺鍪邸保骸鞍ǔ鲑u和以營利為目的的加工利用”，§將動物解釋為財物，不超出字面的可能含義范圍?！　?縮小解釋：濫伐林木罪的“森林或者其他林木”，不包括房前屋后、自留地零星樹木?！　。谭▋r值取向：保護(hù)個人權(quán)利。允許擴(kuò)張解釋、有利被告的類推，但不允許不利被

6、告的類推解釋。　　*立法機(jī)構(gòu)可以作擬制規(guī)定，但對法律規(guī)定不能作類推解釋（擬制解釋）?！　?.類推解釋的特點：①超出字面含義、達(dá)到使“概念升格”的程度；②超出公民預(yù)測的可能性，背離公眾認(rèn)同程度?！　☆愅平忉屖侵笇τ诜蓻]有明文規(guī)定的行為，適用有類似規(guī)定的其他條文予以處罰。　　類推解釋的例子：　　A.將破壞軍婚罪中的“同居”解釋為包括通奸；　　B.將重婚罪中的“結(jié)婚”解釋為包括“同居”；　　C.將強(qiáng)奸婦女罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪之“婦女”解釋為包含“男人”?！　±杭桌靡遥小?4歲）弱智（8歲的智商），以給乙買好吃的東西為由將乙拐賣，

7、得款1萬元。是否拐賣兒童？不是?！　?.當(dāng)然解釋：當(dāng)然的事理：入罪（給人定罪），舉輕明重；出罪（排除有罪），舉重明輕。　?。?）當(dāng)然解釋：根據(jù)常識當(dāng)然的結(jié)論?！　±?：因逃稅被處罰2次又逃稅的，構(gòu)成逃稅罪，被處罰3次又逃稅的如何？當(dāng)然構(gòu)成逃稅罪?！　±?：盜竊數(shù)額較大構(gòu)成犯罪，盜竊數(shù)額巨大，自然也構(gòu)成犯罪?！　±?：（若刑法規(guī)定，某一行為）致人輕傷的構(gòu)成犯罪，（該行為）致人重傷的自然也構(gòu)成犯罪?！　±?：無照買賣香煙的有罪（非法經(jīng)營罪），無照買賣假煙的當(dāng)然也有罪。（社會危害性更大）　　例5：以非暴力的方式拐騙兒童的可以構(gòu)成犯罪，

8、則暴力強(qiáng)搶（兒童）的，當(dāng)然也構(gòu)成犯罪?！　?常見當(dāng)然事例：　?、偃胱锱e輕明重，無照賣好煙的有罪（非法經(jīng)營罪），無照賣偽劣煙的如何？當(dāng)然有罪?！　　皳寠Z”國有檔案的有罪，“搶劫”的？當(dāng)然有罪?！　、诔鲎锱e重明輕，因被勒索行賄沒有獲得不正當(dāng)利益的，不為行賄罪，當(dāng)然也