走私犯罪未遂犯與既遂犯的再辨析的論文

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1、走私犯罪未遂犯與既遂犯的再辨析的論文走私犯罪未遂犯與既遂犯的再辨析的論文關(guān)鍵詞:走私犯罪犯罪形態(tài)未遂犯既遂犯內(nèi)容提要:走私犯罪分子已經(jīng)著手實行走私犯罪，由于其意志以外的原因而未能達到走私罪既遂的系走私罪未遂犯。走私犯罪作為行為犯，其既遂犯是指走私犯罪行為人在走私犯罪意思的支配下所實施的走私犯罪行為，已經(jīng)具備了刑法分則所規(guī)定的走私犯罪構(gòu)成全部要件。走私犯罪既遂、未遂的判斷應(yīng)當(dāng)緊密結(jié)合海關(guān)監(jiān)管業(yè)務(wù)展開，具體可以區(qū)分進出境通關(guān)走私和繞關(guān)走私進行判斷。嚴(yán)厲打擊作為嚴(yán)重破壞社會經(jīng)濟秩序的走私犯罪，是我國一貫堅持的刑事政策。從嚴(yán)打擊走私犯罪，既要定性準(zhǔn)確

2、，又要量罰適當(dāng)。走私犯罪即遂與未遂的認定，是對走私犯罪嫌疑人處以刑罰輕重的一個重要法定情節(jié)。當(dāng)前，理論界因?qū)ψ咚叫袨榈膶I(yè)性認識不足導(dǎo)致對走私罪的既未遂問題研究涉及不多，司法界又因過于強調(diào)打擊而顯得思辨理性不足，所以走私犯罪既未遂的認定標(biāo)準(zhǔn)一直存在較大爭議。筆者擬對走私犯罪的既遂與未遂犯罪形態(tài)進行再辨析，希求同仁指正。一未遂犯在各國刑事立法與刑法理論上，有不同的規(guī)定和見解。我國的未遂犯是指狹義未遂犯，即犯罪分子已經(jīng)著手實行犯罪，由于其意志以外的原因而未能達到犯罪既遂的一種未完成犯罪形態(tài)。走私罪未遂犯是指走私犯罪分子已經(jīng)著手實行走私犯罪，由于其

3、意志以外的原因而未能達到走私犯罪既遂的一種未完成犯罪形態(tài)。構(gòu)成走私犯罪的未遂犯必須具備以下三個條件：（一）走私犯罪分子已經(jīng)著手實行走私犯罪。這是構(gòu)成走私犯罪未遂犯的前提條件，也是區(qū)分未遂犯與預(yù)備犯的主要標(biāo)志。wWw..cOM所謂犯罪的著手，是指犯罪行為人開始實施刑法分則條文所規(guī)定的具體犯罪的實行行為。它既是實行行為的起點，又是區(qū)分預(yù)備行為與實行行為的顯著標(biāo)志。著手意味著故意犯罪行為已經(jīng)脫離了預(yù)備階段，而向?qū)嵭须A段邁進。走私犯罪著手是指走私犯罪行為人開始實施刑法分則條文所規(guī)定的走私犯罪的實行行為，即走私犯罪行為人已經(jīng)開始實施逃避海關(guān)監(jiān)管，運輸、

4、攜帶、郵寄禁止、限制或應(yīng)繳稅款貨物、物品進出境，或者擅自將保稅貨物、特定減免稅貨物準(zhǔn)備在境內(nèi)銷售，或者開始向走私行為人收購走私進口的貨物、物品，或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖收購、運輸、販賣禁止或限制貨物、物品。（二）走私犯罪行為未能達到既遂狀態(tài)。所謂犯罪的既遂，就是具備了某種特殊犯罪的全部構(gòu)成要件，這是成立走私犯罪既遂的實質(zhì)條件，具體包括以下含義：一是具備了走私犯罪的主觀和客觀方面的全部要件；二是具備了刑法分則條文規(guī)定的走私犯罪構(gòu)成的全部要件，至于走私行為人的主觀愿望是否與法定的構(gòu)成要件是否吻合，并不影響走私犯罪既遂的成立；三是構(gòu)成要件是否具

5、備，應(yīng)當(dāng)以犯罪的不同類型而確定，而絕對不能拘泥一種固定的模式。走私犯罪成立未遂，標(biāo)志著該走私犯罪行為還沒有完全具備走私犯罪的全部構(gòu)成要件，可能具體表現(xiàn)在逃避海關(guān)監(jiān)管、偷逃應(yīng)繳稅款、違反禁止、限制貨物物品的管理制度等方面。（三）走私犯罪行為沒有達到既遂狀態(tài)，是由于走私行為人意志以外的原因造成。這是構(gòu)成走私犯罪未遂犯的實質(zhì)條件，又是區(qū)別于走私犯罪中止犯的重要標(biāo)志。這一特征揭示了走私犯罪未遂犯和中止犯在停止犯罪活動的兩種截然不同的主觀心理狀態(tài)。走私犯罪的未遂犯是面對外在阻力無可奈何地停止犯罪，像德國著名刑法學(xué)家弗蘭克所指出的那樣，犯罪未遂是企圖實施

6、而不能實施。正如我國刑法學(xué)界學(xué)者概括指出的“非不為也實不能為也”。所謂意志以外的原因，是指違背走私犯罪行為人的犯罪意志，并能夠阻止走私犯罪行為達到既遂狀態(tài)的各種主客觀因素的總稱。這些因素從性質(zhì)上看，與走私犯罪行為人完成犯罪的主觀愿望相矛盾；從作用上看，與走私犯罪行為的進程相沖突。至于如何判斷這些因素足以使走私犯罪過程被迫停頓，則應(yīng)以走私犯罪行為人自己的主觀感受為標(biāo)準(zhǔn)。筆者認為，走私犯罪行為人意志外的客觀原因、走私犯罪行為人自身的客觀原因、走私犯罪行為人主觀的認識錯誤等都可能導(dǎo)致成為意志以外的原因致使走私犯罪無法完成而構(gòu)成未遂。二通說認為，作為

7、一種完成形態(tài)的犯罪，既遂犯是指行為人在犯罪意思的支配下所實施的犯罪行為，已經(jīng)具備了刑法分則所規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成全部要件的犯罪形態(tài)。所謂走私罪既遂犯是指走私犯罪行為人在走私犯罪意思的支配下所實施的走私犯罪行為，已經(jīng)具備了刑法分則所規(guī)定的走私罪構(gòu)成全部要件的犯罪形態(tài)。成立走私罪既遂犯應(yīng)當(dāng)具備下列主要特征：（一）走私犯罪行為人必須具備走私犯罪的意思，這是構(gòu)成走私犯罪既遂犯的前提條件，也是走私犯罪行為人對既遂罪承擔(dān)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)。如果沒有走私犯罪的意思表示，則無走私犯罪之既遂。（二）走私犯罪行為人已經(jīng)著手實行走私犯罪，這是成立走私罪既遂犯的時間條

8、件。如果走私犯罪行為人尚未著手實施犯罪，而僅僅實施了走私犯罪的準(zhǔn)備活動，則不可能成立走私犯罪的既遂犯。走私罪既遂犯只能發(fā)生于著手實施走私犯罪以后的犯罪過程中。因為刑