意思表示公信研究.doc

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1、意思表示公信研究一、意思表示、意思表示公信的提出　　如果說(shuō)民法是私人自治之法，那么民事法律行為正是民法之核心，是私人實(shí)現(xiàn)自治之手段。民事法律行為是以私法上效果的意思表示為要素之一種法律事實(shí)。[①]當(dāng)事人的法律行為符合法律規(guī)定的成立、生效要件，法律即賦予之法律效力，當(dāng)事人蘊(yùn)涵法律行為中的意圖即得到法律肯認(rèn)，實(shí)現(xiàn)自治。法律行為乃德國(guó)學(xué)者理性抽象之產(chǎn)物，對(duì)德國(guó)民法典（下簡(jiǎn)稱德民）的成功編撰至關(guān)重要。[②]“法律行為”乃一抽象程度極高之概念，自德民以始，各經(jīng)典大陸民法典（瑞士民法典、日本民法典等）均將法律行為納入民法總則中規(guī)定，體現(xiàn)了法律行為理論對(duì)民法分論如債編、物編、親屬編的廣泛使

2、用性。無(wú)奈我國(guó)《民法通則》對(duì)民事法律行為的規(guī)定僅聊聊17個(gè)條文[③]，規(guī)定遠(yuǎn)不能滿足生活之需要，以下本文討論主要借鑒德國(guó)法及實(shí)踐，及參照英美法相關(guān)制度展開(kāi)。關(guān)于意思表示與法律行為之關(guān)系，有學(xué)者認(rèn)為兩者等同，如薩維尼，今通說(shuō)認(rèn)為意思表示僅為法律行為之要素，在有些法律行為，如要物行為，法律行為還包括法律要求的一定物之交付行為。[④]但在多數(shù)情況下，法律行為即為意思表示，對(duì)法律行為之研究中心在于對(duì)意思表示之研究。　　德民對(duì)意思表示無(wú)明確定義，學(xué)者一般將其定義為旨在達(dá)到某種特定法律效果的意思表達(dá)，其創(chuàng)制意義在于它在法律上將與法效意思相聯(lián)絡(luò)的表達(dá)置于特殊地位。意思表示的構(gòu)成要素如何？在

3、這里，產(chǎn)生了本文所要著重論述的意思表示公信問(wèn)題?！肮拧眮?lái)源于民法物權(quán)變動(dòng)的公示公信原則，公信原則本意指依公示方法（動(dòng)產(chǎn)占有，不動(dòng)產(chǎn)登記）所表現(xiàn)之物權(quán)縱不存在或內(nèi)容有異，但對(duì)于信賴此項(xiàng)公示方法所表示之物權(quán)而為物權(quán)交易之人，法律仍承認(rèn)其具有與真實(shí)物權(quán)存在之相同法律效果，以為保護(hù)之原則。[⑤]本文借用“公信”于意思表示中，意指因信賴意思表示之社會(huì)通常意義而為行為之人，縱表意人真實(shí)含義不存在或有異，法律仍以信賴保護(hù)之原則?！　∫馑急硎荆侄鲋?，即為意思＋表示，對(duì)其的構(gòu)成，學(xué)理有兩種主張，一為意思說(shuō)，早期學(xué)者多重視意思自主，主張此說(shuō)。如薩維尼認(rèn)為“說(shuō)實(shí)在，意思本身應(yīng)視為唯一重要的，

4、產(chǎn)生效力的事物，只是因?yàn)橐馑际莾?nèi)心的，看不見(jiàn)的，所以我們需要借助一個(gè)信號(hào)，使第三人能看到，而顯示意思所用的信號(hào)就是表示?！盵⑥]具體而言，意思表示應(yīng)構(gòu)成如下：　　1.內(nèi)在意思，即為法效意思，是表意人具有的追求法律效果的意欲，此為意思表示的核心，理論上，法律行為之法律效果即按法效意思產(chǎn)生。法效意思不只是對(duì)法效的意識(shí)，而且須達(dá)到意欲的程度，即具有自愿追求的程度，體現(xiàn)著一種自由。意思所學(xué)派將之特別看重。　　2.表示（表達(dá)）10　　指宣示性行為，含有向外宣示一定意思內(nèi)容的特性，意思說(shuō)學(xué)派認(rèn)為表示必須本于意識(shí)作用，并在傳遞內(nèi)在意思的愿望下作出，所以表示包含表示意識(shí)和表示意欲。表示意識(shí)指

5、行為人在為表達(dá)時(shí)，知悉在為表達(dá)，或說(shuō)知悉他人就其表達(dá)將視之為特定的效果意思之表示。表示意欲指表意人在為表達(dá)時(shí)，在自己意志支配下，即具有傳遞效果意思的意圖。[⑦]通俗以言之，即表示時(shí)知道自己是在為意思表示且自己想為此意思表示?！　∵@樣，意思說(shuō)學(xué)派認(rèn)為表示行為、法效意思、表示意識(shí)、表示意欲只有完全具備方能成立意思表示，一個(gè)表示行為包含有三種意思要素，意思說(shuō)學(xué)派對(duì)表示中意思之探求可謂至極盡，對(duì)意思表示者之保護(hù)可謂周延了。但從社會(huì)及公眾角度觀之，顯然心中無(wú)底-表意人可主張的意思瑕疵至其意思表示不成立或無(wú)效的理由太多，如何信賴而與之交往？法律在對(duì)意思表示人真意之保護(hù)與表示人外對(duì)表示信賴

6、者之保護(hù)之間應(yīng)劃定公平的界限。　　晚近學(xué)者對(duì)意思說(shuō)過(guò)于保護(hù)表意人提出批評(píng)。發(fā)難首先針對(duì)表示意識(shí)，認(rèn)為無(wú)意識(shí)之表示也成立意思表示，表意人僅得依意思表示錯(cuò)誤的規(guī)定撤消意思表示，且對(duì)相對(duì)人或第三人負(fù)信賴損害賠償之責(zé)，拉倫茲即持此說(shuō)；然后，有學(xué)者對(duì)意思表示是否需要表示意欲提出疑問(wèn)，如鄭玉波認(rèn)為效果表示與意思之間間不容發(fā)，無(wú)表示意欲存在之余地。[⑧]　　至后，學(xué)者有極端強(qiáng)調(diào)社會(huì)安全的，認(rèn)為所謂“表達(dá)”形式，均作為人類之表意符號(hào)，含有一定的外觀意思，由此，“表達(dá)”對(duì)第三人而言，都是有意的行為，因此意思表示只需“表示”一個(gè)要件足矣，此為與意思說(shuō)學(xué)派相對(duì)的表達(dá)說(shuō)學(xué)派，他們強(qiáng)調(diào)對(duì)相對(duì)人的保護(hù)，

7、不容引據(jù)意思表示意識(shí)和效果意思的欠缺而主張意思表示不成立。[⑨]　　從大陸法系學(xué)者（主要是德國(guó)學(xué)者）對(duì)意思表示要素意見(jiàn)的變化，可以明顯看出一個(gè)由重視意思表示之真意到重視意思表示之公信的變化（此一變化亦體現(xiàn)在德國(guó)法及司法實(shí)踐對(duì)有瑕疵的意思表示之救濟(jì)態(tài)度上，見(jiàn)本文后述）。任一宣示形式具有人類符號(hào)性，所以他本身具有一定的外觀意思，相對(duì)人或第三人有充分正當(dāng)理由信賴此一表達(dá)形式的通常社會(huì)意義，并依據(jù)之為行為，但表意人主張此表達(dá)形式之本意乃另外意義，此際法律的保護(hù)天平偏向何方？德立法例采納的是削弱的表示主義：原則上