2015司法考試刑法筆記(劉鳳科講義摘錄)解讀

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1、刑法筆記結果無價值論：傾向于罪刑法定，以結果為出發(fā)點，以法益侵犯為衡量標準，當前主流觀點行為無價值論：傾向于懲罰罪惡，以行為為出發(fā)點，以主觀惡性為衡量標準，傳統(tǒng)理論觀點《刑法修正案八》自2011年5月1日開始生效《刑法修正案九》自2015年11月1日開始生效第一章：刑法概述第一節(jié)：刑法的概念、性質(zhì)、任務和機能一、刑法的概念：廣義的刑法：包括97刑法典、單行刑法（只有一個）、附屬刑法（中國沒有）狹義的刑法：僅指97刑法典二、刑法的目的：為了保護人民利益而非打擊犯罪，打擊犯罪只是手段三、刑法的機能：規(guī)制機能：針對所有人，起到規(guī)范行為作用法益保護機能：針對善良國民，保護國民法

2、益不受侵犯權利保障機能：針對犯罪分子，保證犯罪分子的利益第二節(jié)：刑法的基本原則理論原則：為了規(guī)避以下三種社會風險，保障國民權利而產(chǎn)生罪刑法定原則：是刑法的最基本的原則，貫穿立法、司法、執(zhí)法的整個過程法益侵犯原則：犯罪的本質(zhì)要求有法益侵犯（對應犯罪構成體系中的違法性）責任主義原則：行為人必須要有故意或過失的責任心理（對應犯罪構成體系中的有責性）法條規(guī)定的原則：罪刑法定原則、平等適用刑法原則、罪行相適應原則一、罪刑法定原則：★★★★★（一）基礎思想1、本質(zhì)：限制國家刑罰權，保護國民的自由和人權———把國家權力裝進籠子里2、基本含義：法無明文規(guī)定不定罪，法無明文規(guī)定不處罰3、

3、思想淵源（嚴格意義上的理論基礎）：三權分立說和心理強制說4、思想基礎（現(xiàn)代意義上的理論基礎）：民主主義和尊重人權（自由）主義：（1）民主主義：諸如犯罪與刑罰這些關系到國民基本和重大事項的內(nèi)容，必須由國民或者國民選舉的代表以立法方式加以決定（在我國，就是指全國人大及常委會），即要求體現(xiàn)國民的意志（以事實為根據(jù)，以法律為準繩）（2）尊重人權主義（自由主義）：具有預測可能性。為了不限制國民的行為與創(chuàng)造欲望，必須事先規(guī)定犯罪與刑罰的內(nèi)容，使國民預測自己行為的法律效果，從而更好的尊重并保護人權與自由（二）罪刑法定原則的基本內(nèi)容（基本要求）1、成文的罪刑法定：指刑法典、單行刑法，八

4、個刑法修正案才能規(guī)定刑法，才能作為刑法的淵源注：排斥習慣或習慣法、判例法、國際條約和國際公約、行政法規(guī)等，這些不能成為刑法的淵源2、事前的罪刑法定：禁止溯及既往，即禁止事后法，但不禁止有利于行為人的事后法（從舊兼從輕）3、嚴格的罪刑法定：合理解釋刑法，禁止類推解釋，但不禁止有利于行為人的類推解釋4、確定的罪刑法定：刑罰法規(guī)的適當，刑法內(nèi)容的確定性（1）明確性：刑法的規(guī)定必須清楚、明了，不得有歧義、不得模糊不清（2）罪的法定：禁止處罰不當罰的行為。經(jīng)典命題：沒有犯罪就沒有刑罰；沒有刑罰就沒有犯罪（3）刑的法定：禁止絕對不定期刑。允許相對確定的法定刑，要考慮一般正義和個別正

5、義的統(tǒng)一（三）刑法的解釋1、根據(jù)主體不同，刑法解釋分為：立法解釋、司法解釋、學理解釋（三者的區(qū)別僅僅是解釋主體不同）（1）立法解釋：全國人大常委會做出的司法解釋①立法解釋的效力高于司法解釋②立法解釋的效力等同于法律，但立法解釋不是法律本身③立法解釋不是刑法的淵源④立法解釋不能把沒有規(guī)定為犯罪的行為解釋為犯罪（2）司法解釋：最高法、最高檢做出的司法解釋（3）學理解釋：沒有直接的法律效力2、刑法解釋的目標與態(tài)度（1）目標：刑法解釋應該采取客觀解釋論，只有當客觀解釋的結論全部荒謬時，才需要32探求立法者的立法原意（2）態(tài)度：嚴格解釋和靈活解釋的統(tǒng)一（3）如何解釋法律，當前有兩

6、種觀點：統(tǒng)一認為解釋法律是解釋已經(jīng)存在的法律，不是創(chuàng)造法律⑴主觀解釋論：法律的含義存在于立法者立法的原意當中⑵客觀解釋論：法律的含義存在于文本當中（指法條中的語言文字的含義）①第一種態(tài)度：嚴格解釋的態(tài)度，嚴格遵循語言文字的含義②第二種態(tài)度：在第一態(tài)度的基礎上，還要結合社會生活、政治、經(jīng)濟、文化、風俗習慣等去理解注：解釋法律不能一味按照有利于行為人的角度解釋，只有存疑時才作出有利于行為人的判斷3、刑法解釋的理由（不相互排斥，可以采用多種刑法解釋的理由）（1）文理解釋理由：法條所運用的語言文字（文理解釋合理的時候就只采納文理解釋）以下為論理解釋，文理解釋有歧義或多種解釋時，

7、采用論理體系解釋（2）目的解釋理由：無論用什么解釋方法，其解釋結論必須符合罪刑法定主義，符合刑法的目的（3）歷史解釋理由：歷史解釋不等于追求立法原意，即并非主觀解釋論（4）比較解釋理由：指中外刑法的比較。并非對國外的法律全盤接受或完全無視。（5）體系解釋理由：同一詞語在不同語境可能具有不同含義，理解詞語的含義要保證上下文的一致性①同類解釋規(guī)則：條文中的“等”和“其他”適用同類解釋規(guī)則注意“偽造、變造、使用、出售、出賣、買賣、倒賣、販賣”等詞語的相對性②當然解釋規(guī)則：入罪（認定犯罪）：舉輕以明重；出罪（否定犯罪）：舉重以明輕如：為組織賣淫的