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《德國民法上的公法人制度研究》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題德國民法上的公法人制度研究周友軍北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授 關(guān)鍵詞:公法人/公法社團(tuán)/公法財(cái)團(tuán)/公營造物 內(nèi)容提要:德國法上的公法人包括公法社團(tuán)、公營造物和公法財(cái)團(tuán)三種。對于公法人在私法領(lǐng)域的活動(dòng)范圍的限制，應(yīng)當(dāng)采代理權(quán)限制說。公法人實(shí)施私法行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用私法，且法人依章程任命的代理人的行為被看作法人自己的行為。另外，有破產(chǎn)能力的公法人的董事有義務(wù)申請?jiān)摴ㄈ诉M(jìn)入破產(chǎn)程序，否則要對債權(quán)人因遲延申請所造成的損害承擔(dān)責(zé)任。德國公法人理論對于我國公法人
2、制度的借鑒意義為：幫助我們對我國法上的公法人進(jìn)行分類整理;公法人從事目的范圍外的活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為法人代表人沒有相應(yīng)的代表權(quán);承認(rèn)一定范圍的公法人具有破產(chǎn)能力并強(qiáng)化董事等申請破產(chǎn)的義務(wù);通過擴(kuò)大“法定代表人”的內(nèi)涵，來解決所謂的“職務(wù)代理”問題。 一、德國民法上的公法人概述文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題 在德國法上，法人可以分為公法人和私法人。通說認(rèn)為，私法人和公法人的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)在于：前者是依私法上的設(shè)立行為(設(shè)立合同、捐助行為)而產(chǎn)生的，而后者是依國家的公權(quán)力行為而產(chǎn)生的，尤其是通
3、過法律或行政行為而設(shè)立的。[1]但實(shí)務(wù)中傾向于采納“綜合觀察”的觀點(diǎn)，即認(rèn)定公法人的關(guān)鍵在于，某法人的權(quán)力和組織是否如此地適應(yīng)于國家管理制度，以致于它全部的、綜合的法律地位表現(xiàn)為公法性的。[2] 一般認(rèn)為，公法人包括公法社團(tuán)、公營造物(Anstalten)和公法財(cái)團(tuán)三類。雖然也有一些公法人并非間接行政管理的主體，如拜仁州紅十字會(huì)、教會(huì)等，但公法人原則上都是間接行政管理的主體。[3]在德國法上還存在一個(gè)不成文的憲法原則，即只有最高級(jí)別的行政行為或立法行為才能設(shè)立公法人，因?yàn)殚g接行政管理組織的形成應(yīng)當(dāng)由國家集中決定。具體而
4、言，只有聯(lián)邦和州有權(quán)設(shè)立公法人。[4]文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題 雖然在《德國民法典》(以下簡稱《德民》)起草之前，基爾克(Gierke)就主張，財(cái)團(tuán)法人僅僅是營造物法人的一種特殊形式而已。但《德民一草》仍規(guī)定了社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人，而沒有規(guī)定營造物法人?！兜旅瘛返谝黄鸩菸瘑T會(huì)認(rèn)為，雖然實(shí)現(xiàn)財(cái)團(tuán)的目的是以特別的機(jī)構(gòu)的存在為前提的，但是，機(jī)構(gòu)對于財(cái)團(tuán)的本質(zhì)并不重要，所以，他們放棄了在當(dāng)時(shí)實(shí)定法和實(shí)務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)的“營造物法人”和“財(cái)團(tuán)法人”的區(qū)分。但《德民二草》卻于公法人中同時(shí)提到營
5、造物法人和財(cái)團(tuán)法人。其理由是：在公法人領(lǐng)域，經(jīng)常出現(xiàn)這樣的疑問，即營造物法人是屬于社團(tuán)法人還是屬于財(cái)團(tuán)法人;而在私法人領(lǐng)域，營造物法人就是私法上的財(cái)團(tuán)。因此，《德民》中的公法人包括公法社團(tuán)、公營造物和公法財(cái)團(tuán)，而私法人僅有私法社團(tuán)和私法財(cái)團(tuán)兩類。[5] 對于《德民》所確定的公法人類型是否是有限的這一問題，德國學(xué)界存有爭議：(1)無限制說。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，《德民》89條第1款的列舉并沒有窮盡所有的公法人，公法人和私法人是不同的，公法人的法律形式并無數(shù)額限制，混合形式和特別形式的公法人也是允許的。89條如此規(guī)定只是為了避免賠
6、償上的漏洞。[6]另外，《德民》的制定者列舉了所有當(dāng)時(shí)已知的公法人，其真實(shí)意圖是要將89條第1款適用于所有的公法人。因此，89條第1款也可以適用于國際性的公法人，如聯(lián)合國及其下屬組織、歐盟和北約等。[7](2)限制說。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，德國現(xiàn)行法只認(rèn)可三個(gè)類型的公法人，即公法社團(tuán)、公法財(cái)團(tuán)和公營造物，而并沒有承認(rèn)新的公法人類型。這就要求任何一個(gè)獨(dú)立的公法人都要?dú)w入這些類型。[8]無限制說是德國學(xué)界通說見解。[9] 二、德國民法上的公法人類型 (一)公法社團(tuán) 公法社團(tuán)是由成員組成的且其存在不受成員變化的影響的公法人。文章
7、來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題[10]只要設(shè)立公法社團(tuán)的法律作出了規(guī)定，該公法社團(tuán)即具有權(quán)利能力。不過，凡是要成為公法社團(tuán)的組織，都不能違反德國聯(lián)邦與各州憲法中所共同承認(rèn)的自由民主基本秩序原則，這可以說是一個(gè)消極要件。[11]根據(jù)德國現(xiàn)行法律，無權(quán)利能力的公法社團(tuán)包括聯(lián)邦眾議院(Bundestag)、聯(lián)邦參議院(Bundesrat)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)代表大會(huì)(Gemeiderat)、大學(xué)的院系等。[12] 社團(tuán)法人和非社團(tuán)法人的區(qū)別在于：社團(tuán)法人以成員為基礎(chǔ)，成員參與法人獨(dú)立意志的形成;而營造物法
8、人和財(cái)團(tuán)法人并沒有成員，它們的意志是由營造物法人的設(shè)立人或財(cái)團(tuán)法人的捐助人確定的，并由一定的機(jī)關(guān)來實(shí)現(xiàn)。[13] 公法社團(tuán)服務(wù)于行政管轄的分散化(即地方分權(quán))。所以，公法社團(tuán)一般享有自我管理權(quán)，并可以對社團(tuán)事務(wù)至少部分地采取措施。公法社團(tuán)對這些措施負(fù)責(zé)，并受國家的法律監(jiān)督，但不受國家的專業(yè)監(jiān)督。[14] 公法社團(tuán)
