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1、證券法律沖突研究 一、國際證券法律沖突特質(zhì)考察 法律沖突系指解決同一問題的不同國家(地區(qū))的法律由于各自因內(nèi)容上的差異而導(dǎo)致相互在效力上的抵觸。證券法律沖突是關(guān)于證券領(lǐng)域的法律沖突。證券法律沖突發(fā)生的社會原因主要有兩方面：(1)各國關(guān)于證券立法上的差異，這主要源于各國有立法的自主權(quán)，且在立法時(shí)立足于本國經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)及法制傳統(tǒng)。(2)證券市場的國際化。本世紀(jì)60年代初至七、八十年代以來，證券市場國際化已成為當(dāng)代世界證券市場發(fā)展的一個重要趨勢。證券市場的國際化主要表現(xiàn)在證券投資主體的國際化，證券發(fā)行與交易的
2、國際化，這也就引發(fā)了關(guān)于投資主體的證券投資行為的法律適用問題及跨國證券發(fā)行與交易行為的法律適用問題。當(dāng)然，一般法律沖突所依賴的承認(rèn)外國法律的效力的問題已不是現(xiàn)代國際社會的基本問題，但是外國人在內(nèi)國的民事法律問題仍有一個基本條件，即不管是投資主體還是發(fā)行主體的行為效力都離不開其在外國的民事法律地位的被認(rèn)可?！ ∽C券法律沖突的具體表現(xiàn)形式，主要有以下幾種：(1)證券法律的立法精神及法律體制上的宏觀沖突。這主要因各國對證券經(jīng)濟(jì)的認(rèn)識及各自國情的考慮不同，立法精神上有追求嚴(yán)格監(jiān)管的，有追求自由放任的，也有適度監(jiān)
3、管的。法律體制上因證券發(fā)行或交易領(lǐng)域在反映立法精神及政府調(diào)控政策上的差異，而使各國呈現(xiàn)各自的特色。當(dāng)然，該宏觀層次上的沖突往往都通過具體法律規(guī)范的沖突來表現(xiàn)。(25.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengtheningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrailtransitmulti-level,multi-functionalpublictransports
4、ystem,thusprotectingtheregionalpositionandachieve)證券市場主體法律沖突，它是因證券商、證券交易所、證券登記清算機(jī)構(gòu)、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)、證券評級機(jī)構(gòu)、上市公司、購券人等因其涉外證券市場行為而需要確認(rèn)其身份或資格時(shí)發(fā)生的法律沖突。該類沖突往往可通過關(guān)于法人或非法人的社團(tuán)組織及自然人的資格之法律沖突來表現(xiàn)，因此，此類沖突不是本文研究的范圍。(3)證券發(fā)行與交易法律沖突，它是證券法律沖突的本體部分。因證券發(fā)行交易發(fā)生的地域特點(diǎn)，可把該類沖突分為三種情形：一是外國
5、證券在本國發(fā)行交易，由于該外國發(fā)行交易人所屬國有關(guān)法律與發(fā)行交易地所屬國法律可能不同而引發(fā)的法律沖突;二是一國證券在外國發(fā)行、交易而引起的本國法與外國法之間的沖突;三是外國證券在外國發(fā)行交易，可能因發(fā)行交易人所屬國、發(fā)行交易地所屬國及購券人所屬國(本國人)的法律間發(fā)生沖突。綜合證券法律沖突生成的諸要素及與其他法律沖突的比較，可以看出證券法律沖突具有如下特征： 第一，因?yàn)樽C券的特殊性，不能把證券法律沖突歸入無形財(cái)產(chǎn)法律沖突領(lǐng)域，更不能歸入動產(chǎn)或不動產(chǎn)法律沖突領(lǐng)域中去。在普通法系和大陸法系中的法、奧等國的
6、法律中把物(財(cái)產(chǎn))分為有體物和無體物，即有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。證券也可以歸入無形財(cái)產(chǎn)的類別，但其特質(zhì)決定了它又不同于知識產(chǎn)權(quán)，這是因?yàn)樽C券既有物權(quán)的屬性又有債權(quán)的屬性，特別是證券中的一個基本種類-股票更是一種超越于傳統(tǒng)物權(quán)和債權(quán)含義的獨(dú)特權(quán)利，何況證券的發(fā)行、交易還存在著有別于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓的復(fù)雜程序，如通過證券交易機(jī)構(gòu)的交易及非證券機(jī)構(gòu)的交易等等。正因?yàn)槿绱耍?978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第七章中便把證券交易所的契約與無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的契約分別列于第39條、第43條，而未把證券交易簡單地歸入無形財(cái)產(chǎn)
7、權(quán)的轉(zhuǎn)讓中去。證券與動產(chǎn)和不動產(chǎn)的法律沖突的區(qū)別，主要在于后者的有形性而使法律沖突的實(shí)質(zhì)聯(lián)系因素都比較一致地推為物之所在地?！睹绹鴽_突法第二次重述》及1979年匈牙利國際私法等都把證券代表物(動產(chǎn)或不動產(chǎn))的證券之法律沖突劃入動產(chǎn)與不動產(chǎn)的法律沖突領(lǐng)域中去，而具有債權(quán)、物權(quán)雙重屬性的股份及債券則另行處理。這都反映了證券法律沖突因證券的特質(zhì)而不能簡單地歸入無形財(cái)產(chǎn)的法律沖突或動產(chǎn)、不動產(chǎn)的法律沖突。5.1-9,,services,andmakethecitymoreattractive,strengthe
8、ningpublictransportinvestment,establishedasthebackboneoftheurbanrailtransitmulti-level,multi-functionalpublictransportsystem,thusprotectingtheregionalpositionandachieve 第二，證券法律沖突的實(shí)質(zhì)是經(jīng)濟(jì)利益沖突。證券是在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到較高級階段才生成的，它是社會資源充分利用和
