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《涉外離婚案件的法律適用規(guī)則》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。
1、文章來源：中顧法律網(wǎng)www.9ask.cn免費(fèi)發(fā)布法律咨詢請點(diǎn)擊：http://www.9ask.cn/souask中顧法律網(wǎng)擁有萬名專業(yè)律師3-5分鐘快速解決您的法律問題涉外離婚案件的法律適用規(guī)則 由于各國法律對離婚條件和離婚方式規(guī)定的差異，這就必然引起或產(chǎn)生法律沖突。因?yàn)殡x婚的形式主要涉及程序問題，對離婚的形式要件的法律沖突，各國一般都規(guī)定適用法院地法;而對離婚的實(shí)質(zhì)要件的法律選擇，各國通常采取以下沖突規(guī)則： (一)依據(jù)法院地法 這個原則最早是由薩維尼提出的，目前得到了許多國家的采用，包括英美法系國家、中
2、國、瑞典、丹麥、挪威等。采用的理由主要是離婚直接涉及法院地國的公共秩序、善良風(fēng)俗、宗教觀念和倫理道德等，因此法院國不能適用與本國規(guī)定不一致的外國法。但是，單純適用法院地法可能導(dǎo)致“挑選法院”的情況，而且如果違反當(dāng)事人本國法律，可能得不到其本國或住所地國的承認(rèn)?！ ?二)依據(jù)當(dāng)事人本國法文章來源：中顧法律網(wǎng)www.9ask.cn免費(fèi)發(fā)布法律咨詢請點(diǎn)擊：http://www.9ask.cn/souask中顧法律網(wǎng)擁有萬名專業(yè)律師3-5分鐘快速解決您的法律問題 法國、德國、匈牙利、前捷克斯洛伐克、前南斯拉夫等西歐、東歐
3、國家和日本等對于離婚主要適用當(dāng)事人屬人法。因?yàn)樗鼈冋J(rèn)為，離婚關(guān)系到身份問題，而且如果結(jié)婚適用屬人法，那么離婚也應(yīng)該適用屬人法。一般而言，法院適用雙方當(dāng)事人共同屬人法，但是在當(dāng)事人屬人法不一致的情況下，各國做法不一樣。希臘、埃及等國家適用丈夫本國法，但是在男女平等的國家，目前有的適用夫妻各自的本國法(如1982年《南斯拉夫法律沖突法》)，有的適用夫妻共同住所地法(法國、波蘭)，有的適用法院地法(捷克斯洛伐克)。而1979年匈牙利的國際私法對此規(guī)定了很多的選擇，其第40條規(guī)定離婚適用當(dāng)事人共同屬人法，如果不同，就依最后
4、共同屬人法;在無最后共同屬人法時，如一方為匈牙利公民，就依匈牙利法，否則依夫妻最后共同住所地法。如果發(fā)起夫妻從未有過共同住所，則適用法院或其他機(jī)構(gòu)所在地法。依據(jù)當(dāng)事人本國法，仍然不能避免"跛腳婚姻"的出現(xiàn)。 (三)重疊適用法院地法和當(dāng)事人本國法 為了避免“跛腳婚姻”，有的國家在離婚的條件上重疊適用法院地法和當(dāng)事人本國法。比如，《日本法例》第16條規(guī)定："離婚依其原因事實(shí)發(fā)生時丈夫本國法，但其原因事實(shí)除非依日本法律也認(rèn)為是離婚原因的，法院不得為離婚宣告。"1902年的《關(guān)于承認(rèn)離婚和別居的海牙公約》也采用了這種方
5、式。該公約第2條規(guī)定："離婚之請求，非依夫妻的本國法及法院地法均有離婚理由的，不得為之。"重疊適用的制度可以限制當(dāng)事人的離婚，不符合國際私法發(fā)展潮流，因此采用的國家不多。 (四)適用利于離婚的法律 近些年來，歐洲大陸的許多國家放松了對于離婚的限制，普遍采取一種有利于離婚的法律適用制度。比如1986聯(lián)邦德國國際私法規(guī)定，離婚適用提起離婚訴訟時支配婚姻效力的法律。如果該法律不允許離婚，而原告有德國國籍的，可以適用德國法。這樣增加了當(dāng)事人離婚的機(jī)會。此外，《瑞士聯(lián)邦國際私法》第61條也規(guī)定如果當(dāng)事人"所應(yīng)適用的外國法
6、律不允許離婚、或?qū)﹄x婚作出非常嚴(yán)格規(guī)定的，如果配偶一方具有瑞士國籍或在瑞士有兩年以上居住時期，可以適用瑞士法律。"1978年奧地利國際私法、1982年南斯拉夫法律沖突法等都堅(jiān)持了一個原則?！ ∩嫱饣橐鲭x婚的法律適用 韋斯特泊里勛爵在肖訴古爾特案中說：“婚姻是文明社會的基礎(chǔ)，文章來源：中顧法律網(wǎng)www.9ask.cn免費(fèi)發(fā)布法律咨詢請點(diǎn)擊：http://www.9ask.cn/souask中顧法律網(wǎng)擁有萬名專業(yè)律師3-5分鐘快速解決您的法律問題一個國家的法律和制度中對其國民至關(guān)重要的莫過于規(guī)定構(gòu)成婚姻契約的方式和條
7、件以及必要時解除婚姻契約的方式和條件的法律和基礎(chǔ)?！彪x婚作為婚姻關(guān)系中不可忽略的一個重要組成方面，不僅涉及到當(dāng)事人雙方的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而且涉及到子女的撫養(yǎng)，親屬關(guān)系的變化等家庭和社會關(guān)系，是各國婚姻家庭立法中重要的內(nèi)容。涉外婚姻，泛指一切含有涉外因素的婚姻關(guān)系。離婚是指夫妻雙方在生存期間，依照法律規(guī)定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。關(guān)于離婚的各國法制，各異其趣，干預(yù)離婚的國家機(jī)關(guān)的種類、程序方法等都有差異。因而，在國際私法上，關(guān)于離婚的成立及其效力的準(zhǔn)據(jù)法如何，特別是審判管轄權(quán)及外國離婚判決的承認(rèn)等，都存
8、在諸多爭議。這里主要論述的是涉外離婚案件的管轄權(quán)和法律適用問題。各國關(guān)于離婚的法律主要有如下準(zhǔn)據(jù)法原則：⑴法院地法，依提起離婚訴訟的法院所屬國的法律，即法庭地主義。適用該理論的依據(jù)是，離婚涉及一國的公共秩序和善良風(fēng)俗，所以法院應(yīng)該適用自己的法律。適用法院地法也可能令促使當(dāng)事人尋找對自己有利的法院去起訴，從而產(chǎn)生挑選法院的現(xiàn)象。目前英美各國采用此原則。⑵屬人法
