中國刑法學研究向何處去

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1、中國刑法學研究向何處去　　自清末西學東漸以來，中國的人文社會科學日益受到西方社會科學的深刻影響。其中，發(fā)端于歐洲的馬克思主義理論學說對中國的影響更是到了無與倫比的程度。就刑法制度與刑法學而言，延續(xù)了數(shù)千年并一度對世界產(chǎn)生過重要影響的封建中華王國的刑法制度及其理論，隨著滿清王朝的覆滅而成為明日黃花，代之而起的是摻和著西洋或東洋刑法思想的刑法制度的誕生?！　〖爸列轮袊闪⒅?，民國時期幾經(jīng)反復建立起來的法律制度與學說又因為階級斗爭的需要而被掃進了歷史的垃圾堆，前蘇聯(lián)的刑法制度與刑法學則被直接移入中國。雖然因為政治歷史原因而曾經(jīng)使中國刑法立法和刑法學研究在30余年的時

2、間里基本停頓，但是自上世紀70年代末以來，隨著民主與法制建設的復興，中國的刑事立法與刑法學研究在過去近30年中已經(jīng)取得舉世矚目的成就——不僅刑法立法的繁榮已經(jīng)造就了較為完備的刑法制度，而且刑法學的理論體系也逐漸形成。在此種背景下，中國刑法學界關于刑法學理論體系的思考出現(xiàn)了若干新的動向。　　一方面，有些中青年學者不滿足于中國當前刑法學的研究現(xiàn)狀和刑法學理論的不成熟，主張徹底揚棄來源于蘇俄刑法學的四要件犯罪構(gòu)成理論，直接引入德日刑法學犯罪成立的三要件理論，并在此基礎上重構(gòu)中國刑法學的理論體系。另一方面，有些學者認為現(xiàn)行中國刑法學的理論體系(特別是四要件犯罪構(gòu)成理論)

3、并無大礙，完全可以在體系內(nèi)進行完善性研究，沒有必要徹底推倒已經(jīng)建立起來的中國刑法學理論體系。18　　毫無疑問，這些關于中國刑法學理論體系的思考雖然學術立場有所不同，但都是極具使命感的有識之見。此種不同學術立場的觀點之爭既打破了刑法學研究的沉悶局面(中國刑法學研究實在太缺少學派之爭了!)，又提出了一個令人深思的中國刑法學研究與發(fā)展方向問題，這就是：中國刑法學研究究竟應當向何處去?對于此一重大問題，應當引起中國刑法學人的熱切關注。這里，我僅發(fā)表以下未必成熟的幾點個人看法：　　第一，中國刑法學研究及其理論體系的構(gòu)建，應當符合我國國情，應當具有中國特色，完全照搬照抄他國

4、刑法學理論并不可取　　中國是一個具有5000年文明史(其中當然包括法律史)的古國，有近14億人口，有56個民族，無論從歷史的層面還是從現(xiàn)實的視角來看，中國沒有理由沒有自己的刑法學理論體系!中國刑法學經(jīng)過近30年的研究發(fā)展，已經(jīng)初步建立起有自己特色的刑法制度和刑法學理論，刑事司法實務部門已經(jīng)完全接受并熟練運用已經(jīng)建立起來的刑法學理論，如果徹底揚棄現(xiàn)有刑法學理論，那就不僅意味著對我國數(shù)十年刑法學研究的否定，而且將在相當長時期內(nèi)導致刑事司法實踐中案件處理的混亂?？峙陆^大多數(shù)刑法學者、刑事立法和刑事司法工作者都不能接受。　　第二，德日刑法理論固然精密，但并非沒有缺點，如

5、果完全照搬照抄到中國來，恐怕會生東施效顰之效　　德國的刑法立法和刑法學理論，因嚴謹而享譽世界。盡管如此，德國刑法和刑法學理論在刑事司法實踐中還是暴露出諸多缺點。2001年，德國曾發(fā)生一起令全世界震驚的“網(wǎng)絡殺人案”——德國男子邁維斯在2001年10月殺死、肢解并吃掉了一名1843歲男子，并在網(wǎng)絡上進行了現(xiàn)場直播。由于有證據(jù)表明，受害者是自愿被吃掉的，德國的一個地方法院在2003年判定，邁維斯的行為屬于過失殺人罪，判處其8年半監(jiān)禁。由于德國刑法沒有關于吃人行為的專門規(guī)定，而其刑法理論又認為被害人自愿被吃掉排除了被告人的犯罪故意，甚至可以排除行為人之行為的犯罪性(著

6、名德國刑法學家洛克辛教授2006年在中國人民大學刑事法律科學研究中心的一次學術報告上指出：在當今德國，刑法學理論認為“幫助他人自殺并不構(gòu)成犯罪”!而邁維斯吃掉自愿被其吃掉者，本質(zhì)上屬于幫助他人自殺)，故有前述不得已的判決結(jié)論。然而，此種判決背后的刑法學理論的正確性實在值得懷疑。因為，刑法之所以規(guī)定殺人罪，其核心就是禁止任何人非法剝奪他人生命，被害人是否自愿被殺害不能排除行為人的犯罪故意。對此，我們從包括德國在內(nèi)的世界上絕大多數(shù)國家刑法立法和刑事司法實踐仍然禁止安樂死或者其他幫助他人自殺的法律立場就可以得出肯定的結(jié)論。事實上，邁維斯案第一審判決公告后，在德國立即引

7、起軒然大波，社會輿論對該荒唐判決口誅筆伐，在強大的社會輿論壓力下，2006年1月，德國聯(lián)邦法院決定推翻此案，并由法蘭克福地方法院重審，最終以殺人罪判處邁維斯終身監(jiān)禁。上述案件的認定與處理過程充分暴露了德國刑法立法與刑法學理論的局限性。由上分析可知，全盤照搬他國刑法學理論實在不是一種明智而科學的理性選擇?！　〉谌?，當今世界上有重要影響的國家鮮有完全照搬他國刑法學理論者　　就英美法系而言，當代美國的刑法與刑法學理論是在英國刑法與刑法學的直接影響下形成的。但是，隨著美國社會的發(fā)展，其刑法與刑法學日漸與英國刑法及其理論分道揚鑣。雖然他們依然同屬英美法系，但在刑事立法以及

8、犯罪認定上均表現(xiàn)出巨大的