公司設(shè)立要求與法人治理結(jié)構(gòu)研究

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1、公司設(shè)立要求與法人治理結(jié)構(gòu)研究最近央視二套播出了名為《公司的力量》的專題片，看后受益頗多，對公司的前世今生有了一個較為全面的了解，也進一步激發(fā)了我了解中國公司現(xiàn)狀的熱情。為便于理解和掌握我國在公司形式及設(shè)立等方面的法律要求，重點對我國公司的主要形式：有限責(zé)任公司（含國有獨資公司）與股份有限公司（含上市公司）設(shè)立條件及要求與法人治理結(jié)構(gòu)方面的主要差異進行了匯總和對照，特形成此文供同仁參考。1993年12月全國人大八屆五次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱公司法）。為適應(yīng)市場經(jīng)濟和公司發(fā)展的實際需要，2005年10月全國人大對公司法進行了較為全

2、面的修訂。企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試用書對此次修訂有精辟的總結(jié)：“改革了公司設(shè)立的制度，降低了公司設(shè)立的門檻；擴大了公司的、股東的自治權(quán)，減少了對公司的限制；規(guī)范了公司組織機構(gòu)，完善了公司治理；強化了股東權(quán)利及其保護，規(guī)范了股東權(quán)的行使；調(diào)整了股票發(fā)行與轉(zhuǎn)讓制度，適當(dāng)放松了股票發(fā)行的條件和股份轉(zhuǎn)讓的限制；完善了公司合并分立制度和解散清算制度?！痹诖酥攸c通過公司法修訂前后的比對，歸納出我國公司的主要形式有限責(zé)任公司（以下簡稱有限公司）和股份有限公司（以下簡稱股份公司），以及有限公司中第6頁共6頁的國有獨資公司，股份公司中的上市公司在設(shè)立要求及法人治理結(jié)構(gòu)

3、存在以下主要差異。一、公司設(shè)立要求方面差異1、發(fā)起人數(shù)量修訂后的公司法對發(fā)起人數(shù)量限制進行了修訂，有限公司由2-50人修訂為50人以下，也就是現(xiàn)行法律允許自然人和法人設(shè)立一人有限公司，這對于中國公司的未來發(fā)展和市場經(jīng)濟的成熟將起到極大的推動作用。國有獨資公司顧名思義只有國家一個出資人和股東。修訂前國有獨資公司不符合公司法關(guān)于發(fā)起人的數(shù)量限制規(guī)定，作為有限責(zé)任公司的特例，不符合股份公司（含上市公司）發(fā)起人由5人以上修訂為2-200人，且其中半數(shù)以上發(fā)起人在中國有住所。降低下限要求是為了避免因人數(shù)要求高影響公司的設(shè)立，同時取消了國有企業(yè)改建為股份公司發(fā)起

4、人可以少于最低限額的規(guī)定，體現(xiàn)了法律的公平性、一致性。同時一定程度上也解決現(xiàn)實中出現(xiàn)的規(guī)避股份公司公開募集股份規(guī)定，采取私募方式設(shè)立公司的問題。2、注冊資本下限有限公司注冊資本最低限額由10萬元改為3萬元，法律法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定，如一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元。國有獨資公司作為有限責(zé)任公司的特例沒有特別規(guī)定第6頁共6頁，事實上國有獨資公司注冊資本至少都在千萬元以上。股份公司最低注冊資本由原來按行業(yè)劃分的最低1000萬元降至統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)500萬元，大大降低了注冊資本門檻，同時保留了法律法規(guī)對特殊公司最低限額從其規(guī)定的限額，如證券公司最低注冊

5、資本5000萬元。3、發(fā)起人首次認購股份比例有限公司發(fā)起人首次認購比例不低于公司股份總額的20%；國有獨資公司100%；股份公司發(fā)起設(shè)立的100%，募集設(shè)立的發(fā)起人認購本公司股份不低于35%，法律法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。4、章程制定主體有限公司由全體股東制定；國有獨資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或由公司董事會制定報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。股份公司章程由發(fā)起人制定，創(chuàng)立大會批準(zhǔn)。5、股份劃分有限公司股份不劃分為等額股份；股份公司股份劃分為等額股份。6、股份轉(zhuǎn)讓有限公司股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓公司法無限制性規(guī)定，但公司章程有特殊規(guī)定的優(yōu)先適用，也就是說法律允許

6、公司就內(nèi)部轉(zhuǎn)讓事宜作出特別規(guī)定第6頁共6頁；股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓。股份公司實行股份依法自由轉(zhuǎn)讓原則。但特殊股票轉(zhuǎn)讓必須遵守國家規(guī)定。如發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi),不

7、得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。7、優(yōu)先購買權(quán)與優(yōu)先認購權(quán)有限公司股東有其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)和公司新增資本的優(yōu)先認購權(quán)，股份公司股東沒有這兩項權(quán)利。8、表決權(quán)“一股一權(quán)”是公司表決權(quán)享有和行使的基本原則，但公司法也規(guī)定了有限公司章程另有規(guī)定的除外，也就是說有限公司章程可以規(guī)定不適用一股一權(quán)原則，如規(guī)定某些事項實行一人一票表決權(quán)等。股份公司必須執(zhí)行一股一權(quán)原則。二、公司法人治理結(jié)構(gòu)方面差異1、股東（大）會第6頁共6頁股東（大）會是公司的最高權(quán)力機關(guān)，決定公司一切重

8、大事項。有限公司有股東會，股份公司有股東大會。國有獨資公司無股東會，其職權(quán)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使。在此需