中國法治語境下親親相隱如何可能

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1、中國法治語境下親親相隱如何可能【內(nèi)容提要】親親相隱制度在我國歷史上具有悠久的歷史，上下傳承兩個余年，足以佐證其生命力的強大。新中國成立后，親親相隱被視為封建糟粕未被立法借鑒和吸收，法律依靠強力為國民營造了大義滅親的氛圍，其結(jié)果是國民在親情與國法的二難選擇中痛苦掙扎。近日頒布的《刑訴法修正案（草案）》規(guī)定了近親屬可以拒絕出庭作證，開始將親親相隱原則引入法律，盡管采取了極為審慎的態(tài)度，只是規(guī)定出庭階段而沒有規(guī)定親屬全程都可以拒絕作證，這仍然能夠說明法律開始關(guān)注親屬身份權(quán)利，反映出法律對人倫、人性的回歸。

2、刑事實體法應(yīng)該作出怎樣的回應(yīng)才能實現(xiàn)與程序法的協(xié)調(diào)與銜接，以進一步保障親屬的身份權(quán)利，實現(xiàn)法律對人倫、人性的完全回歸，使法律更加具有根基性與正當(dāng)性，這個問題迫切需要我們作出理性的回答?！娟P(guān)鍵詞】親親相隱良法之治人權(quán)保障引言　　當(dāng)下，我國正在進行社會主義法治建設(shè)，法治首先是良法之治，何為良法？判斷良法的標(biāo)志首先是符合自然規(guī)律，符合人之為人的天性。親親相愛、親親相隱符合人的天性，因為親情是人類基于血緣關(guān)系、婚姻關(guān)系而自然產(chǎn)生的一種情感，是任何強大的力量都無法抗拒的。因此，將親親相隱原則引入法律，符合良法

3、之治的要求。近日頒布的《刑訴法修正案（草案）》規(guī)定了近親屬可以拒絕出庭作證，開始將親親相隱原則審慎地引入法律，那么，刑事實體法應(yīng)該作出怎樣的回應(yīng)才能實現(xiàn)與程序法的協(xié)調(diào)與銜接，以進一步保障親屬的身份權(quán)利，實現(xiàn)法律對人倫、人性的完全回歸，力求法律增加一份人性的溫暖與光輝，使法律更加具有根基性與正當(dāng)性。這需要我們?nèi)娑到y(tǒng)的研究中國傳統(tǒng)法的親親相隱原則，為親親相隱原則引入現(xiàn)行法律提供可資利用的智識上的資源，賜除其尊卑、家族等陳腐因素，借鑒和吸收其所蘊含的合理性，在傳統(tǒng)的平臺上構(gòu)建我國刑事法律的相關(guān)制度。因

4、為，在回答中國法律何去何從的問題時，必須注意到傳統(tǒng)的超越時空的作用力和影響力，如馬小紅教授所言，如果不顧忌傳統(tǒng)的客觀約束力、不注意社會整體發(fā)展的水平，對傳統(tǒng)法觀念進行強心改造，即使法學(xué)可以一時成為顯學(xué)，人們的法觀念會產(chǎn)生一時的而變化，但終究難免落個邯鄲學(xué)步或非驢非馬的結(jié)局。[1]P23一、親親相隱的歷史源流　　親親相隱的思想在我國源遠流長，肇始于春秋時期以孔子為代表的儒家思想。根據(jù)現(xiàn)有的史料，最早關(guān)于親親相隱的記載是以父子相隱的形式，《論語子路》記載：葉公語孔子曰：吾黨有直躬者，其父攘羊，而子證之。

5、孔子曰：吾黨之直者異于是：父為子隱，子為父隱，直在其中矣。孔子認為，父為子隱，子為父隱就是具備了正直的品格?？梢?，孔子重視的是發(fā)自人內(nèi)心深處的自然情感，父子有親是內(nèi)心的真實情感，其父攘羊，而子證之違背了人的親親相愛、親親相隱的天性，因此非直也。之后孟子采用個案的形式作了更進一步的闡述。秦律出現(xiàn)了親親相隱的端倪，秦簡《法律問答》記載：子告父母，臣妾告主，非公室告，勿聽?？桑ê危┲^非公室告？主擅殺、刑、髡其子、臣妾，是謂非公室告，勿聽。而行告，告者罪。秦律將犯罪行為劃分為公室告和非公室告，公室告的行為涉

6、及到賊殺傷、盜他人之類的犯罪行為，知情者必須舉報，但對于同居家庭內(nèi)部的財產(chǎn)糾紛、刑事糾紛這種非公室告的犯罪行為，則不許舉報，官府亦不受理。秦律關(guān)于親親相隱的規(guī)定是單向的，只規(guī)定了子為父隱、卑為尊隱。漢武帝時，儒家思想獲得國家正統(tǒng)思想的地位，通過司法手段將儒家思想逐漸滲透到法律中，確立了親親相隱的思想。至漢宣帝時，親親相隱原則以詔令的形式正式入律。漢宣帝于地節(jié)四年下詔：父子之親，夫婦之道，天性也。雖有患禍，猶蒙死而存之。誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉！自今，子首匿父母、妻匿夫、孫匿大父母，皆勿坐。

7、其父母匿子、夫匿妻、大父母匿孫，罪殊死，皆上請廷尉以聞?？梢?，漢宣帝的詔令揭示了親親相隱存在的合理性之所在，即父子之親，夫婦之道，天性也，體現(xiàn)了對血緣親情的尊重，而且實現(xiàn)了秦律的單向容隱到雙向容隱的過渡，即尊卑、長幼之間可以互相隱匿，但范圍僅限于父子祖孫三代親屬和夫妻之間。漢宣帝的詔令從人性、血緣、親情出發(fā)，使親親相隱原則獲得了法律上的正當(dāng)性，同時也是孔子父為子隱，子為父隱，直在其中的倫理觀念在法律上的直接體現(xiàn)。經(jīng)過三國、兩晉、南北朝時期的引禮入法，至唐朝禮法雙劍合璧，完美結(jié)合，親親相隱原則在中華法

8、系的定鼎之作唐律中體現(xiàn)的更加詳盡、完備。唐律在《名例律》中規(guī)定了同居相為隱的原則：諸同居，若大功以上親及外祖父母、外孫，若孫之婦，夫之兄弟及兄弟妻，有罪相為隱；部曲奴婢為主隱，皆勿論。即漏露其事及摘語消息，亦不坐。其小功以下相隱，減凡人三等。若犯謀叛以上者，不用此律?？梢?，與漢律相比，唐律規(guī)定的親親相隱的范圍擴大了，而且規(guī)定了親親相隱的適用限制，如謀反、謀叛、謀大逆等侵犯皇權(quán)的犯罪不能適用親親相隱。這說明，法律對人倫親情的尊重并不是毫無原則的無限維護，如瞿同祖先生所言