民法總論整理

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1、民法整理第一章民法概述第一節(jié)民法含義一、民法與私法1、市民法與萬民法（羅馬帝國時期）（1）市民法：“民族精神的體現(xiàn)”，成為民法的淵源（2）萬民法：“人類理性的體現(xiàn)”，成為國際私法淵源2、《國法大全》與公私法理論（1）查士丁尼著《法學(xué)階梯》、《學(xué)說匯編》、《查士丁尼法典》、《新律》（2）注釋法學(xué)派后將私奔專著匯編為《國法大全》（民刑合一、實體與程序合一）3、公私法理論（由烏爾比安最早提出，是傳統(tǒng)經(jīng)典的分類方法）（1）公法及其特征①含義：規(guī)定國家事務(wù)及其統(tǒng)治權(quán)的法（公權(quán)力的界定），是政治社會的法②特征：權(quán)力與服從關(guān)系；以國家和社會利益為出發(fā)點；強行性法律規(guī)范（2）私法及其特征①含義

2、：規(guī)定“私”的生活關(guān)系的法律（包括自然人與法人），是市民社會、世俗社會的法，具體包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系②私法特征：以主體人格獨立、自由、平等為出發(fā)點；以對“私”的利益的確認、保護和妥善協(xié)調(diào)為中心任務(wù)，以對世俗的人、世俗的需求的關(guān)懷為己任；存在大量任意性規(guī)范（用以解釋和補充私人約定）（3）市民社會是政治社會基礎(chǔ)，私法是公法基礎(chǔ)二、民商分離、民商合一1、民商分離（1）概念：將民法與商法分離開，各自自成法律（2）標準：事項性質(zhì)；主體性質(zhì)（3）意義：能夠體現(xiàn)和保障商事活動的效率和安全（4）其他：①商法典主要包括：公司、保險、破產(chǎn)、海商、票據(jù)②商法與民法關(guān)系：一般法與特別法的關(guān)系——特別

3、法有特殊規(guī)定則優(yōu)先適用，特別法無特殊規(guī)定的則補充適用一般法規(guī)定（特別法如果沒有自足性，則必須依附于一般法之下）2、民商合一（1）立法上制定民法典，而不制定商法典（2）具體某一類關(guān)系則由制定單行法方式來解決（3）原因①民商分立是歷史產(chǎn)物，不符合法律面前人人平等②商法與民法分類標注模糊（界限不明，易重復(fù)或者沖突）③立法技術(shù)進步，法典的形式要求（抽象——具體；適用的邏輯順序）（4）我國尚無統(tǒng)一民法典：內(nèi)容重復(fù)、規(guī)定沖突，上下位法適用沖突三、幾個概念1、形式民法與實質(zhì)民法：前者指以“民法”命名的法律文件；后者指調(diào)整“私”的關(guān)系的法律2、大民法與小民法：前者指一切民法，后者指不包含民法總

4、則的民法特別法第二節(jié)民法的調(diào)整對象與構(gòu)成一、民法的調(diào)整對象（一）財產(chǎn)關(guān)系及保護1、目標：規(guī)范市場關(guān)系及商品關(guān)系2、內(nèi)容（1）靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系：財產(chǎn)的占有、使用、處分、收益等，如物權(quán)（2）動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系：財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)，如債權(quán)*權(quán)利、義務(wù)的大小往往與經(jīng)濟關(guān)系中利益多少正相關(guān)3、財產(chǎn)關(guān)系的保護（1）靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系保護：保護財產(chǎn)靜的安全（享有的安全），現(xiàn)有利益的享有不受侵犯（2）動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系保護：保護財產(chǎn)動的安全（交易安全），對取得新利益的保護*靜的安全與動的安全發(fā)生沖突時優(yōu)先保護動的安全（二）人身關(guān)系1、內(nèi)容，（1）人格：生命、自由、名譽（2）身份：局限于親屬關(guān)系2、特點（1）人身關(guān)系具體內(nèi)容

5、受文化傳統(tǒng)、習(xí)俗、道德、宗教等影響，地域性強（2）依附于人身關(guān)系基礎(chǔ)上的財產(chǎn)關(guān)系，并不能簡單運用市場交換原則（三）平等民事主體間的法律關(guān)系二、我國民法的構(gòu)成（一）體例形式1、以1986年頒布的《民法通則》為核心2、輔之以民事單行法，如《合同法》及綜合性法律文件中的民法規(guī)范（二）淵源制定法、習(xí)慣、法理、判例（我國尚無判例，只有最高院頒布的指導(dǎo)性案例）（三）內(nèi)容構(gòu)成民事主體、民事行為、民事權(quán)利（物權(quán)、債權(quán)、人身、知識產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承）、民事責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任、違約責(zé)任）*①任何民事權(quán)利與責(zé)任都歸屬于民事主體②大量民事權(quán)利的取得、行使需經(jīng)由民事行為，且民事權(quán)利行使須符合民事行為規(guī)范③

6、責(zé)任是對權(quán)利的保障第三節(jié)民法的指導(dǎo)原則及民法的解釋適用一、指導(dǎo)原則意義1、具有普遍約束力的法律規(guī)范2、解釋民法時所遵循的基本原則3、民法案件裁決時基本依據(jù)（不同于刑法的罪刑法定原則）二、具體原則（一）保護民事主體合法民事權(quán)益1、權(quán)利、利益（1）少數(shù)有明文規(guī)定的權(quán)益——權(quán)利；多數(shù)無明文規(guī)定的權(quán)益——利益（2）沒有規(guī)定的權(quán)益也受法律保護，但并非所有（取舍的問題）；法律不能分散、填補所有的損害（3）權(quán)利和利益的保護應(yīng)該分開2、問題（1）無原則的民事調(diào)解（2）過度保護原告的利益（基于保護“弱者”利益出發(fā)）*保護的民事主體既有原告，也有被告（二）平等原則1、具體內(nèi)容（1）不承認所有制性質(zhì)

7、帶來的特權(quán)（2）不承認行政地位帶來的特權(quán)（3）不承認經(jīng)濟力量帶來的特權(quán)2、理解（1）民法是抽象地對人進行把握，所以平等亦是抽象的平等（2）由于是抽象平等，所以并非針對個體，而是群體，是身份（3）采用類型化處理方式，運用制度保護3、發(fā)展（1）近代（強式平等），抽象的形式平等（2）現(xiàn)代（弱式平等），社會情緒上的弱者有更多優(yōu)厚的保護政策（三）自愿原則主要體現(xiàn)為合同關(guān)系中的“意思自治”1、民事主體根據(jù)自己的意愿行使民事權(quán)利2、民事主體之間自愿設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系（意思自治）3、當(dāng)事人的意愿