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1、建造中船舶抵押制度探討一、建造中船舶抵押的基礎(chǔ)理論 (一)建造中船舶概述 我國1992年頒布的《海商法》第3條規(guī)定：本法所稱的船舶，是指海船和其他海上移動式裝置，但是用于軍事的、政府公務(wù)的船舶和20總噸以下的小型船艇除外。顯然，建造中的船舶并非海上移動式裝置，也就不屬于此處定義的船舶。實際上，我國《海商法》以及《物權(quán)法》都明確了建造中船舶可以設(shè)定抵押權(quán)，但是建造中船舶這一概念在我國《海商法》中并沒有明確界定。2009年6月海事局頒布的《建造中船舶抵押權(quán)登記暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)則規(guī)定：申請辦理建造中船舶抵押權(quán)登記應(yīng)當(dāng)滿足以下條件??(四)作為抵押物的建造中船舶,如為
2、分段建造的,應(yīng)該已經(jīng)完成至少一個以上的船舶分段并處于建造階段;如為整體建造的，應(yīng)該已經(jīng)安放龍骨并處于建造階段?！ ?二)建造中船舶抵押權(quán)概述 我國《海商法》第11條規(guī)定：船舶抵押權(quán)是指船舶所有人對于抵押人提供的作為債務(wù)擔(dān)保的船舶，在抵押人不履行債務(wù)時，可以依法拍賣，從拍賣的價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。而我國相關(guān)法律中并沒有對建造中船舶抵押權(quán)作出定義。筆者認(rèn)為，建造中船舶抵押權(quán)作為船舶融資的一種手段，可以理解為：當(dāng)?shù)盅喝瞬宦男袀鶆?wù)時，抵押權(quán)人對于抵押人所提供的作為擔(dān)保的建造中船舶，有權(quán)以該在建船舶折價清償受抵押擔(dān)保的債權(quán)，或者從拍賣、變賣該建造中船舶的價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！ 《?、建造中
3、船舶的權(quán)屬問題 (一)相關(guān)立法規(guī)定及評價 我國《海商法》第25條第2款規(guī)定：造船人在合同的另一方未履行合同時，可以留置以保證造船費得以償還。無論是我國的《海商法》第25條第2款，還是國際上通用的船舶建造合同范本，都沒有對實際中建造中船舶的權(quán)屬問題作出強(qiáng)制性的法律規(guī)定。實際上，要明確建造中船舶的權(quán)屬，首先要對船舶建造合同的性質(zhì)進(jìn)行分析。從理論上來看，各國法律對船舶建造合同的性質(zhì)的規(guī)定主要有兩種：一種是認(rèn)定船舶建造合同為買賣合同，船舶建造合同僅僅是一個買賣船舶的合同。另一種觀點則視船舶建造合同為加工承攬合同。依據(jù)我國《海商法》第25條對造船廠留置權(quán)的規(guī)定，在我國船舶建造合同似乎可以
4、視為加工承攬合同。但是在實踐中這樣的解釋并不能解決復(fù)雜的建造中船舶權(quán)屬爭議?！ ?二)船舶建造合同的屬性對建造中船舶權(quán)屬的影響 一般來說，船舶建造合同的屬性從根本上決定了建造中船舶的權(quán)屬，然而船舶建造合同的性質(zhì)到底是買賣合同還是加工承攬合同，我國法律和實務(wù)界對此未達(dá)成共識?！ ?.適用雙方當(dāng)事人的自由約定船舶建造合同屬于我國《合同法》意義上的合同，因此依據(jù)意思自治原則，雙方當(dāng)事人可以在協(xié)商一致后在合同中對建造中船舶的所有權(quán)歸屬做出約定。目前國際上常用的造船合同文本如西歐造船者協(xié)會造船格式(簡稱A)、日本造船者協(xié)會造船格式(簡稱SAJForm)均規(guī)定船舶在建造期間，船廠應(yīng)為船舶的所
5、有權(quán)人，本船的所有權(quán)和滅失的風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)在完成船舶交接后轉(zhuǎn)移至買方。目前我國出口的船舶所采用的造船合同范本則是由中國船舶工業(yè)貿(mào)易公司(CSTC)制定的?！ ?.適用法律的一般性規(guī)定如果船舶建造合同中沒有雙方當(dāng)事人關(guān)于建造中船舶的所有權(quán)歸屬的約定，那么此時應(yīng)當(dāng)考慮法律的一般性規(guī)定。在理論和實踐中，關(guān)于船舶建造合同的性質(zhì)主要有以下三種主流觀點：第一種觀點是認(rèn)為船舶建造合同是買賣合同，即如果根據(jù)合同約定，由建造人提供全部或大部分造船所用的資金、設(shè)備等的情況下，船舶建造合同應(yīng)認(rèn)定為買賣合同。此時依據(jù)《合同法》第133條的規(guī)定，船舶所有權(quán)應(yīng)自船舶交付給定造人時轉(zhuǎn)移。采此種觀點的國家有英國等。第
6、二種觀點則是認(rèn)為船舶建造合同是加工承攬合同，具體而言，承攬人利用自己的技術(shù)勞力等建造船舶，定造人提供所有資金、材料，接受船舶并支付報酬，此時融資的是定造人，依據(jù)《合同法》第264條的規(guī)定，建造中船舶的所有權(quán)屬于定造人。采此種觀點的國家有日本、希臘和意大利等。第三種觀點則是認(rèn)為船舶建造合同是買賣合同和加工承攬合同的混合合同，即關(guān)于船舶建造過程中的權(quán)利義務(wù)應(yīng)適用有關(guān)加工承攬合同的規(guī)定，但船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)適用買賣合同的規(guī)定?！ ∪?、建造中船舶抵押權(quán)的性質(zhì)問題 (一)相關(guān)立法規(guī)定及評價 我國《海商法》在船舶抵押權(quán)一章中第14條規(guī)定：建造中的船舶可以設(shè)定船舶抵押權(quán)。建造中的船舶辦理抵押
7、權(quán)登記，還應(yīng)當(dāng)向船舶登記機(jī)關(guān)提交船舶建造合同。該規(guī)定僅是籠統(tǒng)地規(guī)定了建造中的船舶能設(shè)定抵押，并沒有詳細(xì)規(guī)定抵押的程序以及抵押物的標(biāo)的范圍。而對照英國1894年的《商船航運法》，其中也沒有相關(guān)的法律條文涉及具體的建造中船舶的抵押制度，僅指__出了建造中船舶并不是完整和成型的船舶，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為動產(chǎn)，因此通常情況下設(shè)定抵押的方式是轉(zhuǎn)讓船舶建造合同。另外，在大陸法系國家中，尤其以德國和法國為代表，均普遍認(rèn)為建造中船舶可設(shè)定船舶抵押?！ ?二)浮動抵押在建造中船舶抵押中的運用
