芻議收養(yǎng)的成立要件和生效要件論文

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1、芻議收養(yǎng)的成立要件和生效要件論文..內(nèi)容摘要：收養(yǎng)制度自其產(chǎn)生以來(lái)，便因其獨(dú)特的社會(huì)功能而相繼被各個(gè)歷史時(shí)期所沿用。在當(dāng)今的中國(guó)，收養(yǎng)制度對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展以及社會(huì)福利的分擔(dān)都產(chǎn)生了積極的效果。但由于受我國(guó)民法理論研究的影響，既很長(zhǎng)一段時(shí)期，我國(guó)民法理論與實(shí)踐曾對(duì)法律行為的成立要件與法律行為的生效要件不加區(qū)分，在學(xué)說(shuō)中多以法律行為的有效成立概括法律行為的形式和生效過(guò)程。（1）因此收養(yǎng)成立與生效問(wèn)題也被籠統(tǒng)的概括為收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，這種做法雖然體現(xiàn)了簡(jiǎn)化傳統(tǒng)民法繁瑣規(guī)則的積極精神，但實(shí)際上卻造成了理論架構(gòu)上的不

2、協(xié)調(diào)和法律條文規(guī)定的相互沖突..，反過(guò)來(lái)又必將會(huì)影響到具體的司法、執(zhí)法和守法等環(huán)節(jié)，因此有必要對(duì)收養(yǎng)的成立要件生效要件加以研究。關(guān)鍵字：收養(yǎng)行為；成立要件；生效要件收養(yǎng)制度作為一項(xiàng)古老的社會(huì)制度，是親屬制度不可或缺的組成部分。作為法律意義上的收養(yǎng)（adoption）是指公民按照法律規(guī)定領(lǐng)養(yǎng)原來(lái)出生于某于家庭或家族的人為自己子女的要式民事法律行為，使本無(wú)父母子女關(guān)系的人之間產(chǎn)生法律擬制的父母子女關(guān)系，而與他原出生家庭或家族的關(guān)系則部分或全部終止。因收養(yǎng)而產(chǎn)生的關(guān)屬關(guān)系，為收養(yǎng)關(guān)系。在收養(yǎng)關(guān)系中，依法領(lǐng)養(yǎng)子女的人，稱(chēng)為收

3、養(yǎng)人（或養(yǎng)父母）；被他人收養(yǎng)的人，稱(chēng)為被收養(yǎng)人（或養(yǎng)子女）；將子女或兒童送給他人收養(yǎng)的人或社會(huì)組織稱(chēng)為送養(yǎng)人。自收制度在原始社會(huì)為父系氏族社會(huì)習(xí)慣確認(rèn)以來(lái)，（2）便因不同社會(huì)歷史階段的需求而表現(xiàn)出不同的價(jià)值本位，其主要經(jīng)歷了為族的收養(yǎng)-為家的收養(yǎng)-為親的收養(yǎng)-為子女的收養(yǎng)四個(gè)歷史階段，相應(yīng)的在立法上的表現(xiàn)也各不相同，在當(dāng)代由于收養(yǎng)制度以保護(hù)兒童的最大利益為最高指導(dǎo)原則，所以國(guó)家監(jiān)督主義傾向越來(lái)越明顯，我國(guó)也不例外。但是由于是我國(guó)立法上的局限性的影響，要想最大程度上保護(hù)兒童的利益，就必須對(duì)其加以改革，做到這一點(diǎn)，首先有

4、必要對(duì)我國(guó)的現(xiàn)行收養(yǎng)行為理論及立法加以梳理。一、我國(guó)現(xiàn)行收養(yǎng)法對(duì)于收養(yǎng)行為的立法概況（3）收養(yǎng)是設(shè)立、變更親屬身份關(guān)系的重要民事法律行為，不僅涉及當(dāng)事人的切身利益，而且關(guān)系到社會(huì)利益和國(guó)家計(jì)劃生育政策的實(shí)施。（4）因此，我國(guó)收養(yǎng)法以有利于被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)、成長(zhǎng)，保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益，遵循平等自愿原則，并不得違背社會(huì)公德為指導(dǎo)，對(duì)收養(yǎng)成立的條件和程序作了明確規(guī)定。（一）收養(yǎng)成立的實(shí)質(zhì)要件1、被收養(yǎng)人的條件。（1）被收養(yǎng)人須為不滿十四周歲的未成年人。這是收養(yǎng)法“為子女的收養(yǎng)”立法宗旨之體現(xiàn)，同時(shí)它也符合心

5、理學(xué)的科學(xué)要求，有利于收養(yǎng)關(guān)系的建立與鞏固。（2）不滿十四周歲的未成年人還須具備以下法定情形之一：?jiǎn)适Ц改傅墓聝海徊檎也坏缴改傅臈墜牒蛢和?；生父母有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)的子女。2、收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具備的條件。（1）收養(yǎng)人須無(wú)子女。收養(yǎng)的意義之一是為滿足無(wú)子女夫妻撫養(yǎng)子女的心愿，并且應(yīng)當(dāng)符合我國(guó)計(jì)劃生育基本國(guó)策的要求。夫妻婚后如果有子女的，原則上不允許再行收養(yǎng)。（2）收養(yǎng)人須有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力。包括具有完全民事行為能力、經(jīng)濟(jì)能力和教育能力，以便為被收養(yǎng)人提供良好的成長(zhǎng)環(huán)境。（3）收養(yǎng)人須未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的

6、疾病，這既是為保障養(yǎng)子女的身體健康，也是收養(yǎng)人撫養(yǎng)子女的前提條件。（4）收養(yǎng)人須年滿三十周歲。這是對(duì)收養(yǎng)人年齡上的最低要求，也是由收養(yǎng)的性質(zhì)決定的。（5）為貫徹實(shí)行計(jì)劃生育原則，收養(yǎng)人原則上只能收養(yǎng)1名子女。（6）收養(yǎng)人有配偶者須夫妻雙方共同收養(yǎng)。收養(yǎng)人有配偶者須雙方共同收養(yǎng)才有利于建立和睦的家庭關(guān)系，保障養(yǎng)子女身心健康成長(zhǎng)。因此，我國(guó)收養(yǎng)法確立了夫妻共同收養(yǎng)原則。（7）收養(yǎng)人無(wú)配偶者的限制條件。無(wú)配偶的男性收養(yǎng)女性的，基于倫理道德上的考慮，收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相著40周歲以上。3、送養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具備的條件。根據(jù)我國(guó)收養(yǎng)法的

7、規(guī)定，未成年人的生父母，其他監(jiān)護(hù)人，社會(huì)福利機(jī)構(gòu)可以作為送養(yǎng)人，但他們須分別符合下列條件：（1）生父母作為送養(yǎng)人，須符合下列條件：第一，有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)子女。撫養(yǎng)子女是父母依法應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。但如果生父母因病或經(jīng)濟(jì)困難等有特殊困難，無(wú)力撫養(yǎng)子女時(shí)，為使未成年子女健康成長(zhǎng)，法律允許其將子女送養(yǎng)。第二，生父母送養(yǎng)子女，須雙方共同送養(yǎng)即使夫妻離婚，子女隨一方生活，送養(yǎng)子女時(shí)，仍須夫妻雙方同意。送養(yǎng)非婚生子女時(shí)，其生父明確的，也應(yīng)征得生父的同意。但生父母一方下落不明或者查找不到的可以單方送養(yǎng)。此外，為保證計(jì)劃生育政策的實(shí)施

8、，我國(guó)收養(yǎng)法第19條明確規(guī)定，送養(yǎng)人不得以送養(yǎng)子女為理由違反計(jì)劃生育的規(guī)定再生子女。第三，配偶一方死亡后，另一方要求送養(yǎng)未成年子女的，死亡一方的父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利，送養(yǎng)須先征求死亡一方父母的意見(jiàn)，若他們?cè)敢獠⒂心芰狃B(yǎng)該孫子女或外孫子女時(shí)，另一方就不得送養(yǎng)。（2）監(jiān)護(hù)人作為送養(yǎng)人的條件。這里的監(jiān)護(hù)人是指生父母以外的對(duì)未成年人負(fù)有監(jiān)護(hù)責(zé)任的人，