論涉外收養(yǎng)的法律沖突及法律適用

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1、T10-53352007.05論涉外收養(yǎng)的法律沖突及法律適用□陳春艷周芝秀（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)湖北·武漢430060）摘要世界各國法律對涉外收養(yǎng)的規(guī)定存在較大差異，從而不可避免地導(dǎo)致了涉外收養(yǎng)的法律沖突。如何解決這些法律沖突問題和確立國際收養(yǎng)應(yīng)適用的法律，成為各國國際私法不容忽視的問題。本文通過對涉外收養(yǎng)的法律沖突、法律適用原則及我國的相關(guān)規(guī)定的分析，對我國的涉外收養(yǎng)法律的完善提出了幾點(diǎn)建議。關(guān)鍵詞涉外收養(yǎng)法律沖突法律適用中圖分類號：D97文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-0592（2007）-335-02收養(yǎng)是指通過法律程序領(lǐng)養(yǎng)他人子女，從而在領(lǐng)養(yǎng)人和被領(lǐng)養(yǎng)人之間創(chuàng)設(shè)擬制的親

2、子關(guān)系的一種制度。國際私法所調(diào)整的收養(yǎng)關(guān)系具有涉外因素，即要么是雙方當(dāng)事人之間至少有一方是外國人或者在外國有住所，要么是收養(yǎng)關(guān)系的成立地在國外。目前世界上大多數(shù)國家都確立了收養(yǎng)制度，但是各國由于歷史文化傳統(tǒng)、宗教信仰等多方面的原因，關(guān)于收養(yǎng)的法律規(guī)定卻存在較大差異，因而法律沖突在所難免，這就使得妥善解決相關(guān)的法律沖突顯得十分重要。一、收養(yǎng)的法律沖突各國關(guān)于收養(yǎng)的法律沖突，主要發(fā)生在收養(yǎng)的成立、收養(yǎng)的效力和收養(yǎng)案件管轄權(quán)三個方面：（一）收養(yǎng)成立的法律沖突一定法律關(guān)系的成立必須符合相應(yīng)的法律要件。收養(yǎng)法律關(guān)系的成立須符合兩個法律要件：形式要件和實(shí)質(zhì)要件。收收養(yǎng)成立的法律沖突，就是

3、關(guān)于收養(yǎng)實(shí)質(zhì)要件和形式要件的法律沖突。收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件主要涉及到收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的年齡、資格和意思表示等。如關(guān)于資格問題，有的國家規(guī)定收養(yǎng)人必須沒有刑事記錄，有的國家規(guī)定收養(yǎng)人必須沒有親生子女等。收養(yǎng)的形式要件即為收養(yǎng)應(yīng)通過的法律程序。各國對收養(yǎng)一般都要求通過一定的法律程序，但各國規(guī)定的程序又有差異，導(dǎo)致法律沖突不可避免。有些國家的法律規(guī)定，收養(yǎng)須經(jīng)特別機(jī)關(guān)發(fā)布收養(yǎng)令或宣布收養(yǎng)成立。有些國家規(guī)定，只要當(dāng)事人達(dá)成收養(yǎng)協(xié)議，收養(yǎng)即可成立。另一些國家規(guī)定，收養(yǎng)的成立只需經(jīng)過某種宗教儀式即可。（二）收養(yǎng)效力的法律沖突關(guān)于收養(yǎng)的效力，各國的法律也有不同的規(guī)定，主要存在是采“完全收養(yǎng)”制度

4、還是采“不完全收養(yǎng)制度的分歧。（三）涉外收養(yǎng)案件管轄權(quán)的法律沖突涉外收養(yǎng)案件管轄權(quán)是指一國法院受理、審理涉外收養(yǎng)案件的權(quán)限。管轄權(quán)不僅是審理特定案件的前提條件，而且將直接影響案件的審理結(jié)果，并進(jìn)而影響收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時還是國家行使司法主權(quán)的體現(xiàn)，所以，各國立法都十分重視涉外案件的管轄權(quán)。但各國基于各自不同的考慮，關(guān)于涉外收養(yǎng)案件管轄權(quán)的規(guī)定也存在一定的法律沖突。二、涉外收養(yǎng)的法律適用對于收養(yǎng)的法律適用，各國也存在采統(tǒng)一制和分割制之分。所謂統(tǒng)一制，即不對收養(yǎng)關(guān)系的不同方面進(jìn)行分割而統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法；所謂分割制，就是根據(jù)收養(yǎng)關(guān)系可以分割為幾個相對獨(dú)立的方面

5、的特性，把收養(yǎng)關(guān)系分割為收養(yǎng)的成立、收養(yǎng)的效力、收養(yǎng)的解除等三個方面，根據(jù)各個方面的具體情況分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法。（一）統(tǒng)一制實(shí)行統(tǒng)一制的國家，是將收養(yǎng)關(guān)系視為一個整體，一個收養(yǎng)關(guān)系只適用一個準(zhǔn)據(jù)法。采此立法例的國家主要采用了以下法律適用原則：1.適用法院地法。英國和美國都十分重視案件的管轄權(quán)，根據(jù)英國和美國的法律規(guī)定，如果確定了法院對涉外收養(yǎng)案件有管轄權(quán)，法院直接適用法院地法進(jìn)行審理而不考慮準(zhǔn)據(jù)法的選擇。如美國1971年《第二沖突法重述》第289條之規(guī)定。2.適用收養(yǎng)人屬人法。采此做法的國家一般認(rèn)為，收養(yǎng)人在收養(yǎng)關(guān)系成立后，要擔(dān)負(fù)起撫養(yǎng)被收養(yǎng)人的義務(wù)和責(zé)任，為了公平起見，應(yīng)

6、對收養(yǎng)人的權(quán)利給予足夠的保護(hù)，并且認(rèn)為只有適用收養(yǎng)人的屬人法，才能充分保護(hù)收養(yǎng)人的權(quán)益。意大利即采此做法。但采此做法存在對被收養(yǎng)人的權(quán)益保護(hù)不力的弊端。3.適用被收養(yǎng)人屬人法。采此立法例的國家認(rèn)為，設(shè)立收養(yǎng)制度的目的和初衷主要是為孤兒、棄兒或其他境遇較差的兒童提供較好的生活環(huán)境，兒童的自我保護(hù)能力差，他們的權(quán)利更容易受到侵犯，只有適用被收養(yǎng)人的屬人法才能給予被收養(yǎng)人更好的保護(hù)，通過設(shè)立收養(yǎng)制度改變他們的境遇的目的才能達(dá)到。前蘇聯(lián)是采此立法例的典型。采此立法例偏重對兒童利益的保護(hù)，但沒有看到收養(yǎng)人的權(quán)利也可能受到侵犯，也需要保護(hù)。4.重疊適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的屬人法。采此作法的

7、國家一般認(rèn)為，收養(yǎng)不僅涉及到收養(yǎng)人利益，也涉及到被收養(yǎng)的利益，因此主張收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的屬人法都應(yīng)得到考慮，如波蘭、秘魯?shù)葒摇?.根據(jù)具體情況選擇適用收養(yǎng)發(fā)生地法或法院地法。如《瑞士聯(lián)邦國際私法》第77條之規(guī)定。（二）分割制實(shí)行分割制的國家，主要是將收養(yǎng)關(guān)系分割為收養(yǎng)的成立、收養(yǎng)的效力、收養(yǎng)的解除三個方面，對收養(yǎng)關(guān)系的不同方面分別確定應(yīng)當(dāng)適用的實(shí)體法律。法律經(jīng)緯3362007.051.關(guān)于收養(yǎng)成立的法律適用收養(yǎng)成立的法律適用，就是指收養(yǎng)實(shí)質(zhì)要件和收養(yǎng)形式要件的法律適用。對于收養(yǎng)的形式要件，各國一般都是