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1、網(wǎng)絡(luò)借貸法律監(jiān)管比較研究易燕，徐會志（對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)，北京100029）摘要：我國的網(wǎng)絡(luò)借貸(P2P)從2006年起步，逐漸探索出具有中國特色的發(fā)展模式。目前LendingClub和Prosper是美國最具代表性的兩大P2P公司，中國P2P網(wǎng)貸的引進最初就是完全復(fù)制了這兩家公司的運營模式。美國SEC將P2P平臺納入證券的范疇進行監(jiān)管，主要集中在消費者保護和信息披露兩方面。中國P2P發(fā)展已經(jīng)發(fā)生了演變，增加了擔(dān)保人的角色，衍生出線上與線下相結(jié)合的模式，孕育出債權(quán)轉(zhuǎn)讓的運營模式，引發(fā)出一系列法律風(fēng)險和
2、經(jīng)營風(fēng)險。中國P2P網(wǎng)貸法律監(jiān)管要堅持鼓勵創(chuàng)新與風(fēng)險防控并重的原則，克服美國監(jiān)管體制弊端，完善征信體系建設(shè)，引入合格投資人制度，加強金融消費者權(quán)益保護，處理好政府監(jiān)管和自律管理的關(guān)系，建立適合我國國情的監(jiān)管模式。.jyqkp;Young一案確立了票證的標準，SEC根據(jù)Hoerit-based)對證券進行監(jiān)管，交易特性原則的考量是基于并非所有的投資人都能夠充分理解所披露的信息，單純的信息披露不足以保護消費者，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)判定證券發(fā)行是否公平公正，因此這些州對投資人的財務(wù)資質(zhì)都有一定要求。多德一弗蘭克法
3、案(Dodd-FrankAct)提出建立消費者金融保護局(CFPB)，CFPB有權(quán)指定法規(guī)以貫徹聯(lián)邦消費者金融法，有權(quán)禁止向消費者提供欺騙性的或者不公平的業(yè)務(wù)，有權(quán)對非存款機構(gòu)人進行監(jiān)督，有權(quán)要求金融機構(gòu)進行信息披露，有權(quán)對消費者的投訴或詢問進行答復(fù)?！抖嗟乱桓ヌm克法》的立法目的是“通過提高金融系統(tǒng)中的責(zé)任和透明來促進美國的金融穩(wěn)定，終結(jié)‘大而不倒’的局面，通過終結(jié)救贖來保護美國納稅人，保護消費者不受金融服務(wù)中濫用做法的損害等。美國政府問責(zé)辦公室(GAO)此前就P2P借貸監(jiān)管向國會提交了一份詳盡的報
4、告，報告提出改變現(xiàn)有監(jiān)管模式，將監(jiān)管的主要力量從SEC轉(zhuǎn)向CFPB，由CFPB對投資人和借款人進行統(tǒng)一監(jiān)管，如果正式實施，P2P監(jiān)管和借款人保護的聯(lián)邦監(jiān)管體系將發(fā)生重大變化。（三）歐盟P2P網(wǎng)貸監(jiān)管框架歐盟多數(shù)國家沒有針對P2P網(wǎng)貸的特別立法，而是通過規(guī)范一般信貸業(yè)務(wù)的法律法規(guī)進行規(guī)制，如《消費者信貸法》、不公平商業(yè)操作和條件等指引性文件，但也有一些國家對P2P網(wǎng)貸的成本、廣告、條款和信息披露有特別的規(guī)定。英國是目前歐盟P2P網(wǎng)貸比較有代表性的國家。英國的P2P網(wǎng)貸發(fā)展規(guī)模遠低于美國，目前市場上主要
5、的兩家P2P公司Zopa、RateSet-ter，也只占英國無抵押私人貸款市場份額的2%左右。在英國主要負責(zé)監(jiān)管P2P行業(yè)的政府部門是金融行為監(jiān)管局(FCA)。2014年3月，F(xiàn)CA正式發(fā)布了《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)眾籌和通過其他方式發(fā)行不易變現(xiàn)證券的監(jiān)管規(guī)則》（以下簡稱《眾籌監(jiān)管規(guī)則》），確立了對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸和股權(quán)投資型眾籌的監(jiān)管標準?！侗娀I監(jiān)管規(guī)則》規(guī)定了P2P網(wǎng)貸的靜態(tài)最低資本和動態(tài)最低資本。靜態(tài)最低資本在2017年4月1日前為2萬英鎊，在2017年4月1日后為5萬英鎊。動態(tài)最低資本是指P2P公司要根據(jù)平
6、臺借貸資產(chǎn)總規(guī)模的情況，采取差額累計制，達到最低資本限額的要求。規(guī)定P2P平臺如果破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對已存續(xù)的借貸合同繼續(xù)管理，對貸款管理的客戶資金作出合理安排。在信息披露方面，規(guī)定P2P平臺必須明確告知消費者其從事的業(yè)務(wù)，對利率的說明必須要公平、清晰、無誤導(dǎo)，在平臺上的任何投資建議都被視為金融銷售行為，需要同時遵守金融銷售的相關(guān)規(guī)定。P2P平臺要定期向FCA報告客戶資金、客戶投訴、上一季度貸款信息等相關(guān)審慎數(shù)據(jù)。在爭議解決及補償方面，規(guī)定沒有二級轉(zhuǎn)讓市場的P2P平臺投資者可以有14天的冷靜期，冷靜期內(nèi)
7、可以撤回投資而不受到任何限制或承擔(dān)任何違約責(zé)任，在向P2P平臺投訴無果時可以向金融申訴專員投訴。P2P平臺投資者作為投資而非存款，不能納入金融服務(wù)補償計劃(FSCS)范圍，不能享受存款保險的保障。在《眾籌監(jiān)管規(guī)則》發(fā)布之前，英國P2P網(wǎng)貸監(jiān)管更加注重寬松的非審慎型監(jiān)管，注重發(fā)揮行業(yè)自律的作用，僅對投資者保護進行頂層設(shè)計，平衡效率與安全的問題。Zopa、RateSet-ter和FundingCircle三家主要平臺于2011年建立了P2P金融行業(yè)協(xié)會，通過制定P2P借貸行業(yè)準則來規(guī)范運營模式和加強風(fēng)險
8、防控。同時，Zopa等P2P公司加入了英國最大的反欺詐協(xié)會，以期盡早地發(fā)現(xiàn)可能出現(xiàn)的欺詐行為。二、中國P2P運營模式演變與法律風(fēng)險國際上P2P網(wǎng)貸的產(chǎn)生有類似的淵源，他們不認同銀行用僵化的體制對待不同需求的金融消費者，希望消費者在使用資金時有更大的話語權(quán)，開始嘗試推進借貸過程的民主化，為金融消費者提供“同質(zhì)性”的網(wǎng)貸服務(wù)。中國P2P網(wǎng)貸的興起也是源于金融抑制(Finan-cialRepression)．中國傳統(tǒng)金融機構(gòu)服務(wù)的深度和廣度不夠，無法滿足中小企業(yè)的融資需求，
