我國外資并購立法的研究

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1、我國外資并購立法的研究一、我國外資并購立法的現狀與不足(一)我國外資并購立法的現狀以市場為取向的社會主義經濟體制改革推動了我國企業(yè)并購的蓬勃發(fā)展。為了建立健康、有序的并購市場,規(guī)范并購行為,國家先后制定了一系列的相關法律、法規(guī)。在2002年以前有關外資并購的法律、法規(guī)相對較少,遠遠滯后于外資并購的迫切需求,對外資并購的規(guī)制主要適用現行外資法、公司法、證券法等相關法規(guī)。國內并購和外資并購的蓬勃發(fā)展,促使我國加快外資并購的立法步伐。自2001年11月以來,政府有關部委發(fā)布了一系列關于“外資并購”方面的辦法和規(guī)定,使得外資并購在政策上的障礙逐漸消除,可操

2、作性明顯增加?！　∥覈赓Y并購立法的研究一、我國外資并購立法的現狀與不足(一)我國外資并購立法的現狀以市場為取向的社會主義經濟體制改革推動了我國企業(yè)并購的蓬勃發(fā)展。為了建立健康、有序的并購市場,規(guī)范并購行為,國家先后制定了一系列的相關法律、法規(guī)。在2002年以前有關外資并購的法律、法規(guī)相對較少,遠遠滯后于外資并購的迫切需求,對外資并購的規(guī)制主要適用現行外資法、公司法、證券法等相關法規(guī)。國內并購和外資并購的蓬勃發(fā)展,促使我國加快外資并購的立法步伐。自2001年11月以來,政府有關部委發(fā)布了一系列關于“外資并購”方面的辦法和規(guī)定,使得外資并購在政策上的

3、障礙逐漸消除,可操作性明顯增加。2001年11月,外經貿部和證監(jiān)會聯合發(fā)布《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》,對允許外商投資股份有限公司發(fā)行A股或B股和允許外資非投資公司如產業(yè)資本、商業(yè)資本通過受讓非流通股的形式收購國內上市公司股權。2002年4月1日。中國證監(jiān)會發(fā)布并實施《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則第17號-外商投資股份有限公司招股說明書內容與格式特別規(guī)定》,使外資發(fā)起設立上市公司進入到實際操作階段。4月起,新修訂的《指導外商投資方向規(guī)定》及《外商投資產業(yè)指導目錄》正式實施,根據新修訂的內容,中國基本實現全方位對外開放,許多以

4、往限制外資進入的領域開始解禁。2002年6月,中國證監(jiān)會頒布《外資參股證券公司設立規(guī)則》和《外資參股基金管理公司設立規(guī)則》。這兩個規(guī)則的頒布和實施表明金融業(yè)對外開放已成定局。2002年8月1日起,開始執(zhí)行新的《外商投資民用航空業(yè)規(guī)定》,外商的投資范圍擴大到現有的任何一家公共航空運輸企業(yè)。10月,證監(jiān)會發(fā)布《上市公司收購管理辦法》,其中對上市公司的收購主體不再加以限制,外資將獲準收購包括國內A股上市公司和非上市公司的國有股和法人股,此《辦法》于12月1日起正式實施。11月1日,中國證券監(jiān)督管理委員會、財政部、國家經濟貿易委員會頒布了《關于向外商轉讓上

5、市公司國有股和法人股有關問題的通知》;11月5日,中國證券監(jiān)督管理委員會、中國人民銀行聯合發(fā)布了《合格境外機構投資者境內證券投資管理暫行辦法》;11月8日,國家經濟貿易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局公布了《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》。2002年12月30日,為規(guī)范對外商投資企業(yè)的管理,外經貿部、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯合制定并發(fā)布了《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》。《通知》對外資并購國內企業(yè)的相關審批程序和出資繳付期限作出具體規(guī)定,并自今年1月1日起正式施行。2003年1

6、月2日上述四部委又聯合發(fā)布了《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》,自2003年4月12日起施行。該《暫行規(guī)定》對外資并購的形式、外資并購的原則、審查機構、審查門檻、并購程序作了較為全面的規(guī)定,是我國目前為止最為全面的、專門性的規(guī)制外資并購的行政規(guī)章,是我國外資并購法律規(guī)制的基礎。標志著我國外資并購進入有法可依的時代。(二)我國外資并購立法的不足我國外資并購立法存在如下不足:1.欠缺體系性。外資并購立法是一個系統(tǒng)的工程,然而我國在外資并購立法上缺乏一個完善的規(guī)制體系?，F有的立法基本上遵循“成熟一個制定一個”或者是“頭痛醫(yī)頭,腳痛醫(yī)腳”的指導思想,表現為

7、外資并購立法缺乏規(guī)劃性、超前性。由于沒有一[1][2][3][4]下一頁部能統(tǒng)率外資并購相關法律規(guī)范的基本法,有限的外資并購立法在不同效力層次和規(guī)制領域上缺乏相互的配合,經常出現法律規(guī)范相互間的沖突和無法可依的狀況。顯然,近年來的外資并購客觀形勢的巨大變化,已經促使立法部門認識到這一不足,2003年1月2日外經貿部、國家稅務總局、國家工商總局、國家外匯管理局聯合制定并發(fā)布了《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》。該規(guī)章在一定程度上緩解了外資并購無法可依的局面,在短期內將臨時起到外資并購基本法的作用,但由于其效力位階偏低,這一作用將大打折扣。2.法律效力

8、偏低。截至目前為止,我國關于外資并購的專門立法均為部門規(guī)章,立法效力位階的低下影響著需要配合的各種立法之間的協(xié)調,本應作為