大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易的法律邊際研究.doc

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1、大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易與期貨交易的法律邊際研究字數(shù)：3338來源：商品與質(zhì)量·科教與法2011年5期字體：大中小?打印當頁正文　　近十年來，大宗商品中遠期現(xiàn)貨市場，即俗稱的"電子盤"交易或者"大宗商品電子交易市場"，伴隨著大宗商品牛市而蓬勃發(fā)展，截止2010年末，我國共有大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易市場200余家，涉及農(nóng)產(chǎn)品、有色金屬、化工產(chǎn)品、能源、貴金屬等多個領(lǐng)域。因中遠期現(xiàn)貨交易和期貨交易的雷同，垂涎于期貨交易的巨大經(jīng)濟利益，以中遠期現(xiàn)貨交易為名的變相期貨交易現(xiàn)象屢禁不止，而中遠期現(xiàn)貨交易本身也存在監(jiān)管缺位下的交易規(guī)則隨意更改、交易保證金任意變化、交易所入場交易、無法和現(xiàn)貨

2、市場對接、挪用客戶交易保證金等一系列問題。確定兩者之間法律邊際的難點在于，遠期交易本來就是期貨交易的雛形，期貨交易是從遠期交易經(jīng)過復雜演變發(fā)展而來的，兩者之間有較多類似和共同之處。本文旨在探討中遠期現(xiàn)貨交易和期貨交易的區(qū)別和聯(lián)系，以期明確如何在法律層面界定中遠期現(xiàn)貨交易、變相期貨交易和期貨交易?！　≡诖笞谏唐分羞h期現(xiàn)貨交易領(lǐng)域，最高位階的法律文件是部門規(guī)章：國家質(zhì)檢總局頒布的GB/T18769-2003《大宗商品電子交易規(guī)范》。該規(guī)范規(guī)定"本標準適用于現(xiàn)貨領(lǐng)域的大宗商品電子交易活動，尤其是現(xiàn)貨批發(fā)市場開展電子交易活動，不適用于期貨交易"，為大宗商品現(xiàn)貨交易的遠期交易留下現(xiàn)行

3、法律制度中生存的空間。但該規(guī)范沒有明確規(guī)定現(xiàn)貨批發(fā)市場電子交易活動和期貨交易活動的定義和特征。由于大宗商品電子交易不屬于期貨交易，故其交易行為不受期貨法律法規(guī)的約束和監(jiān)管，而在該領(lǐng)域目前缺少法律法規(guī)對其各個環(huán)節(jié)和交易制度進行管控，對投資者而言存在較大的法律風險，對社會而言存在潛在一定金融風險?！　∥覈谄谪浗灰最I(lǐng)域最高位階的法律文件是行政法規(guī)，即國務(wù)院2007年3月16日頒布的《期貨交易管理條例》，其第二條規(guī)定適用范圍包括商品、金融的期貨、期權(quán)合約交易，并明確規(guī)定"禁止變相期貨交易"，"期貨交易所經(jīng)過國務(wù)院批準設(shè)立"。值得注意的是，該條例第八十九條以羅列的方式陳述變相期貨交

4、易的特征，但沒有明確指出期貨交易、變相期貨交易、大宗商品中遠期現(xiàn)貨交易的定義及其區(qū)別。根據(jù)八十九條規(guī)定，采取集中交易方式進行標準化合約交易，同時采用以下交易機制或者具備以下交易機制特征之一的，為變相期貨交易：（一）為參與集中交易的所有買方和賣方提供履約擔保的；（二）實行當日無負債結(jié)算制度和保證金制度，同時保證金收取比例低于合約（或者合同）標的額20％的?！　　镀谪浗灰坠芾項l例》第八十九條規(guī)定共四個成立變相期貨交易的特征:其中前兩個"采取集中交易方式"并且"采取標準化合約"是必須滿足的條件，后兩個"為參與集中交易的所有買方和賣方提供履約擔保的；"或者"實行當日無負債結(jié)算制度和

5、保證金制度，同時保證金收取比例低于合約（或者合同）標的額20％的。"是必須滿足其中之一。在實踐中，大部分中遠期現(xiàn)貨交易所提供的遠期交易均滿足"采取集中交易方式"并且"采取標準化合約"的特征，主要是在后面兩個特征方面規(guī)避法律約束?！　?、為參與集中交易的所有買方和賣方提供履約擔保的　　目前現(xiàn)貨交易所不承諾為投資者（交易得買方和賣方）提供履約擔保，但是通過資金銀行托管的方式，保證客戶交易保證金和結(jié)算準備金的安全。其資金銀行托管的模式與股票資金托管、期貨資金托管構(gòu)架相似，客戶保證金存于銀行監(jiān)管下的獨立賬戶中，此賬戶與會員個人賬戶綁定，客戶保證金只能在保證金賬戶與客戶私人賬戶間相互

6、劃轉(zhuǎn)，實現(xiàn)了客戶保證金的獨立存放，保證了資金安全性?！　?、實行當日無負債結(jié)算制度和保證金制度，同時保證金收取比例低于合約（或者合同）標的額20％的?！　‖F(xiàn)貨中遠期交易市場規(guī)定的保證金通常是20%，這也符合國家關(guān)于保證金比例不低于合約標的的20%的規(guī)定。例如，青島某尿素現(xiàn)貨交易的交易所遠期交易的介紹："交易保證金20%"。但事實上，我國時至2011年四大期貨交易所交易的品種交易保證金比例大致在10%到20%之間，有的臨近交割月份的保證金還大大超過20%，股遠期交易和期貨交易的交易保證金比例差異已經(jīng)不大?！　H憑以上八十九條規(guī)定四個特征難以區(qū)分中遠期現(xiàn)貨交易、變相期貨交易和期

7、貨交易。2007年4月17日，我國商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于大宗商品交易市場限期整改有關(guān)問題的通知》，明確要求對照《期貨交易管理條例》第八十九條對大宗商品交易市場進行檢查并在2007年9月30日前完成整改。2010年針對大蒜中遠期交易中引發(fā)的嚴重問題，商務(wù)部、公安部、工商總局、法制辦、銀監(jiān)會和證監(jiān)會六部委聯(lián)合下發(fā)了《中遠期交易市場整頓規(guī)范工作指導意見》，明令禁止自然人和無行業(yè)背景的企業(yè)入市交易，對中遠期現(xiàn)貨市場開始進行整頓。上海市政府辦公廳2011年6月轉(zhuǎn)發(fā)市商務(wù)委等四部門《關(guān)于進一步規(guī)范本市大宗商品中遠期交易市場管理若干意