呂成龍法律檢索報(bào)告

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1、.有限責(zé)任公司中評估權(quán)研究文獻(xiàn)檢索報(bào)告呂成龍點(diǎn)擊量：386浙江大學(xué)【關(guān)鍵字】評估權(quán)文獻(xiàn)檢索　　一、引言　　隨著新《公司法》的頒布，評估權(quán)（AppraisalRemedy）被引入我國的法律規(guī)范。雖然《公司法》第75條和第143條分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司評估權(quán)作出了規(guī)定，但仍舊缺乏實(shí)質(zhì)要件和程序要件的具體操作規(guī)范，這給司法實(shí)踐帶來了很多困惑。特別是對有限責(zé)任公司而言，其較強(qiáng)的人合性使得它有著完全不同于股份有限公司的規(guī)則，但學(xué)術(shù)界卻缺乏應(yīng)有的關(guān)注?！　≡谀壳皣鴥?nèi)的研究中，評估權(quán)又稱為異議權(quán)、估價(jià)權(quán)、異議估價(jià)權(quán)、評估補(bǔ)償權(quán)、異議股東股份收買請求權(quán)、解約補(bǔ)償權(quán)、退出權(quán)或退股權(quán)等。[

2、1]在美國的研究中，評估權(quán)稱為AppraisalRemedy[2]，也有的稱AppraisalRight[3]或theRightofAppraisal。[4]但是，評估權(quán)這樣一個(gè)重要制度，我國的學(xué)術(shù)研究中幾乎處于被遺忘的地位[5]，有限責(zé)任公司中評估權(quán)的研究更是少之又少。因此，本課題擬以此為研究對象，希冀對實(shí)踐中的司法判斷有所貢獻(xiàn)?！　”緢?bào)告主要分為四個(gè)部分，第一部分將對中國的有限責(zé)任公司評估權(quán)著作和期刊等進(jìn)行文獻(xiàn)綜述；第二部分將對美國的著作、期刊、職業(yè)指南及法律分題綜述進(jìn)行歸納；第三部分將對中國有關(guān)公司法的法律、行政法規(guī)、規(guī)章及司法解釋等進(jìn)行總結(jié)；第四部分將針對美國特拉華州的公

3、司評估權(quán)立法和相關(guān)主要案例進(jìn)行概括，本文所有文獻(xiàn)按照重要性排列。　　二、閱讀對象　　本課題為畢業(yè)論文題目的相關(guān)上位課題，文獻(xiàn)檢索報(bào)告所針對的對象為指導(dǎo)教授及論文答辯小組的老師。但需要指出的是，本報(bào)告中的中國的資料主要落腳于有限責(zé)任公司評估權(quán)，但因?yàn)楸容^研究需要更多的法律體系理解和背景支持，因而美國文獻(xiàn)檢索的范圍略大于中國文獻(xiàn)范圍?！　∪?、中國主要文獻(xiàn)檢索　　評估權(quán)是我國2005年《公司法》的一個(gè)制度創(chuàng)新，然而正如上文所述，在美國獲得廣泛實(shí)踐與研究的制度在我國幾乎處于被遺忘的狀態(tài)。即便從這些較少的文獻(xiàn)來看，也存在著未關(guān)注有限責(zé)任公司評估權(quán)特殊性、未關(guān)注約定評估權(quán)的研究、不同話語體系

4、的兼用誤用和望文生義、研究方法單一等諸多問題。但是，通過一個(gè)廣泛的檢索，對于我們了解中國的評估權(quán)制度還是大有裨益?！　。ㄒ唬┲形闹饕?..　　該部分書籍主要來自浙江大學(xué)圖書館法學(xué)分館和浙江大學(xué)圖書館紫金港基礎(chǔ)分館，由于畢業(yè)論文需要一個(gè)廣泛的檢索，故本搜索是在商法與公司法的所有相關(guān)書目中逐本檢索，主要方法是通過書籍目錄來判斷是否與課題具有相關(guān)性。　　1、蔣大興：《公司法的展開與評判：方法·判例·制度》，法律出版社，2001年　　該書以股份有限公司為例，對評估權(quán)的理論基礎(chǔ)、立法體例、適用范圍、行使程序、評估權(quán)限制和失效情形等進(jìn)行了介紹。該書是較早介紹我國評估權(quán)的著作，但本書更加針

5、對股份有限公司，并未介紹有限責(zé)任公司中的評估權(quán)?！　?、劉俊海：《新公司法的制度創(chuàng)新：立法爭點(diǎn)與解釋難點(diǎn)》，法律出版社，2006年　　劉俊海教授作為《公司法》的立法專家，在該書中從宏觀上對新《公司法》的立法情況進(jìn)行了一定說明。本書對評估權(quán)的法理基礎(chǔ)、我國立法演進(jìn)、評估權(quán)的作用、評估權(quán)的條件和程序、價(jià)格確定等進(jìn)行了較為詳細(xì)的介紹。但遺憾的是，本書并未與國外的評估權(quán)進(jìn)行比較研究，且并未研究有限責(zé)任公司下評估權(quán)的特殊制度需求?！　?、趙旭東：《新公司法制度設(shè)計(jì)》，法律出版社，2006年　　該書對評估權(quán)的理論基礎(chǔ)、合理性進(jìn)行了分析，對境外股東退股制度的立法概況進(jìn)行了介紹。特別值得一提的是

6、，該書介紹了《公司法》立法當(dāng)時(shí)社會各界對建立股東退股制度的意見和建議?？傮w上來看，雖然沒有針對有限責(zé)任公司，但是提供了比較翔實(shí)的立法資料，具有重要的參考意義。　　4、吳曉鋒：《公司并購中少數(shù)股東利益保護(hù)制度研究》，法律出版社，2008年　　該書對美國評估權(quán)立法目的變遷有一定介紹，提供了很多其它文獻(xiàn)沒有的資料，同時(shí)也介紹了評估權(quán)的除外規(guī)定及完善建議，并就我國具體情況提出了建議。特別需要指出的是，該書對評估權(quán)立法目的的變遷為我們反思我國評估權(quán)制度功能提供了很多啟發(fā)，當(dāng)然該書在本課題的介紹上屬于概論性質(zhì)，也并未對有限責(zé)任公司的形式進(jìn)行專門介紹?！　?、沈四寶《西方公司法原理》，法律出版

7、社，2006年　　該書對美國公司法中小股東的評估權(quán)有一定的介紹，其中主要對置換式兼并、收購、市場例外、三角合并、反三角合并及行使程序進(jìn)行了介紹。雖然沈四寶教授熟稔美國《公司法》，但遺憾的是并沒有對該制度進(jìn)行充分的介紹，因而顯得比較粗疏。　　6、沈四寶：《最新美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》，法律出版社，2006年　　該書為我們提供了美國標(biāo)準(zhǔn)公司法（ModelBusinessCorporationAct）的中文翻譯，通過與英文原文的比照，可以方便研究者更加深入準(zhǔn)確地了解美國標(biāo)準(zhǔn)公司法，沈四寶教授熟