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1、-論公司捐贈中的社會責(zé)任——以現(xiàn)行法為基礎(chǔ)的制度設(shè)計孫鵬程華東政法學(xué)院,沈華勤華東政法學(xué)院 關(guān)鍵詞:公司捐贈/公司目標(biāo)分層/約束機(jī)制 內(nèi)容提要:對公司捐贈行為的制度規(guī)制,從公司外部看,可通過國家法規(guī)確定的激勵和約束機(jī)制,包括公司法中的董事義務(wù)、股東代位訴訟制度、合同法中有關(guān)贈與合同的規(guī)定、企業(yè)所得稅法中有關(guān)稅收減免規(guī)定等;從公司內(nèi)部看,可通過對公司治理結(jié)構(gòu)中公司決策權(quán)的配置。通過內(nèi)外規(guī)制來平衡公司捐贈中的利益沖突。 一、問題的提出 在IBM公司的網(wǎng)站上曾登載了該公司捐贈的一則報道: 對IBM來說,企業(yè)責(zé)任感不同于傳統(tǒng)的將公司利潤的一部分以參與慈善事業(yè)的形式
2、返回社會或是進(jìn)行“策略性的贈予”,最終仍與公司的商業(yè)利益掛鉤。IBM.---提倡的企業(yè)責(zé)任感是指一種企業(yè)對所在的地區(qū)、社會甚至全球積極貢獻(xiàn)力量的企業(yè)行為。除了企業(yè)慈善事業(yè)和策略性的贈予,企業(yè)責(zé)任感還應(yīng)包括諸如企業(yè)員工對社會的貢獻(xiàn)、員工在公益事業(yè)中的領(lǐng)導(dǎo)作用、更廣范圍的商業(yè)道德(包括環(huán)保政策、工作環(huán)境、員工福利),以及高品質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量等。一個把企業(yè)責(zé)任感納入其核心企業(yè)文化與信仰并為之所驅(qū)使的企業(yè)將贏得其所處社會的信任。而IBM正是一個在企業(yè)責(zé)任感方面有很深承諾的企業(yè)。IBM的企業(yè)慈善活動在85年前就開始了。多年來,IBM一直是最大的企業(yè)捐贈者之一。僅在1985至1
3、995年期間,IBM共捐贈了15億美元。國際性捐助是IBM的捐助特色之一,并已有70多年的歷史。IBM是第一個向亞洲進(jìn)行大規(guī)模捐助的美國公司。在2001年,IBM在亞太地區(qū)的捐助規(guī)模將更加令人激動,將達(dá)到500萬美元(比兩年前增漲了100%),用以實施包括IBMKidSmart小小探索者兒童早期智力開發(fā)工程在內(nèi)的公益事業(yè)項目。[1] 現(xiàn)實生活中,上述實例中這種關(guān)于公司捐贈的宣傳和報道并不少見,公司捐贈的主體,通常為一些有經(jīng)濟(jì)實力的大型公司;其捐贈的對象,通常為一些公益機(jī)構(gòu)(如紅十字會、孤兒院),社會弱勢群體協(xié)會(如殘聯(lián))和一些“社會工程”(如希望工程),以及由于特定
4、不可抗力引起的災(zāi)難事件中的受難群體(如洪災(zāi)地區(qū)群眾)。概括來看,公司捐贈的目標(biāo)主要有樹立公司社會形象、提升公司內(nèi)部的凝聚力、提高社會福利、緩解政府壓力等,當(dāng)然由于特定捐贈行為中的對象的不同,捐贈的具體目標(biāo)也有些許差別。.--- 可以說,公司捐贈行為的目的蘊(yùn)含豐富,公司決策層在決定為一定捐贈行為時通常會綜合考慮多種利益因素,公司捐贈行為中所體現(xiàn)的價值目標(biāo)恐怕不會如宣傳中的那樣純粹。但有一點(diǎn)共通的是,社會福利總是能夠通過公司捐贈行為直接地獲得增進(jìn),因而通常認(rèn)為公司捐贈是公司履行社會責(zé)任的重要表現(xiàn)形式之一。但按照傳統(tǒng)的公司法理論,盈利性是公司的重要特征,股東利益最大化是公
5、司經(jīng)營的唯一目標(biāo),那么公司捐贈中所直接體現(xiàn)的公司社會責(zé)任在傳統(tǒng)公司利益體系中的如何定位就成為如何平衡公司捐贈中的各方利益的一個前置問題。 一、公司社會責(zé)任——公司目標(biāo)的另一屬性 (一)理論上的提出 《公司法》第14條第一款:公司從事經(jīng)營活動,必須遵守法律,遵守職業(yè)道德,加強(qiáng)社會主義 精神文明建設(shè),接受政府和社會公眾的監(jiān)督。.--- 公司社會責(zé)任理論是近年來才在我國法學(xué)界被提出和給予關(guān)注的。究其原因,我國改革開建立有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的起點(diǎn)是計劃經(jīng)濟(jì)體制,其經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)之一就在于企業(yè)承擔(dān)了過多的公益性的政府職能,所以改革開放初期企業(yè)改革的目標(biāo)即是把企業(yè)
6、建成“自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧”的經(jīng)營主體,反應(yīng)在公司法學(xué)理論上即是要求公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離,公司產(chǎn)權(quán)明晰和強(qiáng)調(diào)公司的“盈利性”。由于經(jīng)典公司法理論也把“盈利性”視為公司的最典型和基本特征,所以我國公司法理論界就此點(diǎn)并無爭議。但隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,理論研究的思路和視野也隨之拓展。公司社會責(zé)任理論逐漸進(jìn)入研究者的視野。有學(xué)者認(rèn)為《公司法》總則中的后半部分尤其是第14條第一款,可以成為我國公司法要求公司承擔(dān)社會責(zé)任的基礎(chǔ)性規(guī)定。[2]進(jìn)而,有學(xué)者將兼顧社會利益引入公司定義,將公司定義為“依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動的,以盈利為目的且兼顧社會利益的,具有法人資格的企業(yè)。
7、”[3]“并提出,強(qiáng)調(diào)公司以盈利為目的,并不否定公司的社會責(zé)任,公司在追求經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的同時,也要考慮社會整體利益,提高社會效益,不能把追求盈利與社會利益對立起來?！盵4]但任何理論不能僅僅依賴一兩個概念或是一兩個條文的支撐,更重要的是,我們是否能找到相應(yīng)的制度依據(jù)來支撐起這一理論框架?！ ?二)公司社會責(zé)任的范疇 公司社會責(zé)任這一概念是從英文中“corporatesocialresponsibilities”翻譯而來,眾多理論著作中皆使用公司社會責(zé)任這種稱法。.---[5]但我們認(rèn)為,公司社會責(zé)任這一概念并不準(zhǔn)確。因為,責(zé)任作為法律運(yùn)行的保障機(jī)制有其
