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《談談關于談談關于未注冊商標法律保護制度之國際比較及對我國的借鑒意義的應用》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
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2、標法律保護制度之國際比較及對我國的借鑒意義作者研究.呂巖峰/馬軍立當今各國，在商標保護方面，均實行商標注冊的法律制度。那么，未注冊商標能否及如何獲得法律上的保護呢？本文通過對未注冊商標進行法律保護之理論基礎的探討及世界上一些國家相關法律制度的考察與比較，試圖來回答這個問題，并對我國的相關立法的完善提出建議。一、未注冊商標獲得法律保護的理論基礎在各國現(xiàn)有的知識產(chǎn)權法體系中，商標法的內(nèi)容絕大部分都是圍繞注冊商標而規(guī)定的，即所謂的商標法是保護注冊商標的。也正是基于此，有些人得出未注冊商標不受法律保護的結論。果真如此嗎？眾所周知，各國的商標注冊制度也不過是在近一百
3、多年來才建立起來，而商標的存在及使用卻遠早于此，有關商標保護的法律制度應早已有之。何況，在實行商標注冊制度的今天，許多國家奉行的是自愿注冊或自愿注冊與強制注冊相結合的原則，即從法律上看也是允許未注冊商標存在的。從另一個角度，就商標權的產(chǎn)生或獲得上，許多國家如英美國家遵循“使用原則”，注冊僅僅是作為商標權利存在的一種憑證，而非商標權的產(chǎn)生要件。從以上事實可以推斷，未注冊商標在法律上是而且應該受法律保護的。實際上，給予未注冊商標以法律保護，是有其內(nèi)在的基礎的。若在人類社會法制日益發(fā)達的今天，未注冊商標僅僅因未能注冊反而不受法律上的保護，實在是個莫大的諷刺！未注
4、冊商標獲得法律保護的基礎在于其本身作為商標的事實。一般來說，商標是經(jīng)營者用來將自己的商品或服務與其他經(jīng)營者的相同或類似的商品或服務相區(qū)別的一種標志。依中國《商標法》第4、7條之規(guī)定，商標是生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工或經(jīng)銷的商品或服務上采用的，區(qū)別商品或者服務來源的，由文字、圖形或者其組合構成的，具有顯著性特征的標志。未注冊商標，作為經(jīng)營者在實際經(jīng)營活動中所使用的具有識別性的標志，其本身已不單純是一種標志，而是一種工業(yè)產(chǎn)權，是作為經(jīng)營者的企業(yè)的一種無形財產(chǎn)權，這種無形財產(chǎn)權便是商譽。這種商譽是商標所標志的產(chǎn)品或企業(yè)的形象，是一種知識資產(chǎn)，能夠給經(jīng)營者帶來
5、巨大的經(jīng)濟利益和產(chǎn)生一定的社會效益。在1901年的國內(nèi)稅收專員署訴穆勒一案中，法官認定商譽為“形成習慣的吸引人的力量”或者“企業(yè)的良好名聲、聲譽和往來關系帶來的惠益和優(yōu)勢”。（注：《香港知識產(chǎn)權法》P222。）商標通過使用而產(chǎn)生的這種無形財產(chǎn)價值，使得其同其它形態(tài)的財產(chǎn)一樣，可以轉讓、繼承，甚而投資、抵押等，從而更使商標權接近于民法上的所有權的概念。因而，有學者主張改變商標權是一種相對權的概念而賦予其絕對權，在立法和司法實踐上將其等同于有形財產(chǎn)。實際上，在促進現(xiàn)代社會發(fā)展及其制度設計上，經(jīng)濟學家和法學家所共同面臨的一個重大課題便是確定諸如信息、商譽等這類無
6、形財產(chǎn)的所有制歸屬及其產(chǎn)權結構模式。未注冊商標作為經(jīng)營者商譽的一種載體，奠定了其獲得法律保護的堅實基礎。未注冊商標獲得法律保護的另一個基礎，則在于商標的區(qū)分及來源功能。商標作為商品或服務的一種標志，可以幫助消費者在同類競爭產(chǎn)品或服務中作出選擇。同時，商標表明了一個特定產(chǎn)品或服務的起源或來源的功能，使消費者識別出，使用相同商標的商品和服務來自同一來源。因此，保護未注冊商標是維護消費者利益和維護公平正當競爭之市場秩序的需要。區(qū)別產(chǎn)品或服務來源，避免消費者產(chǎn)生誤解、混淆和被欺騙，這是商標的最基本功能。如若只因商標注冊制度的實行，而對未注冊商標不援以法律之手，不僅
7、損害了未注冊商標權人的利益，而且，終將損害商品或服務的消費者的利益。維護公平競爭、正當交易的市場秩序，就是保護誠實經(jīng)營者和廣大消費者的合法正當利益。其實，從民法的一般原則來看，仿冒未注冊商標、搶注他人未注冊商標的行為本身，也是與民法上的誠實信用之一般原則不相符的。當然，如果未注冊商標本身含有創(chuàng)造性的智力成果而獲得了其它“在先權利”，如版權、外觀設計、商號等，則自然可以對抗注冊商標。以上所述，構成了未注冊商標獲得法律保護的理論基礎。未注冊商標的法律保護制度也正是基于此而建立起來的，但因各國法律文化、法律體制的不同，具體的制度設計則各有側重，各具特色。下文將考
8、察兩大法系之主要國家及現(xiàn)有的國際法上的未注冊商標的法律保護制度，以
