借款合同成立要件

《借款合同成立要件》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫(kù)。

1、XX年的機(jī)關(guān)后勤工作在區(qū)委、區(qū)政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，深入貫徹中央、省、市、區(qū)有關(guān)會(huì)議精神，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀借款合同成立要件　　篇一：借款合同是諾成合同嗎　　篇一：借款合同：諾成契約還是要物契約？--以合同法第二百一十條為中心(張谷)借款合同：諾成契約還是要物契約？　　――以合同法第二百一十條為中心　　張谷北京大學(xué)法學(xué)院副教授　　上傳時(shí)間:XX-1-9　　一、問(wèn)題的提出　　在借款關(guān)系中，當(dāng)事人彼此間交換的并不是作為物品的金錢(qián)，而是以貨幣單位所表示的抽象的財(cái)力（abstrakt

2、evermoegenmacht）――金額（徳geldsummeodergeldbetrag）。準(zhǔn)確地說(shuō)，一方往往是在用一較小的金額（即利息），換取對(duì)另一方的較大金額（即本金）的利用。因此，貸款人方面較大金額的提供（價(jià)值移轉(zhuǎn)），恰恰是借款人方面有義務(wù)償還本金（價(jià)值回收）的前提條件；沒(méi)有本金的供給，償還本金的義務(wù)也無(wú)由發(fā)生（徳ohneauszahlungkeinerückzahlung）。對(duì)于這種不言自明的道理，法律上似乎應(yīng)理所當(dāng)然地予以承認(rèn)。然而有趣的是，在法制沿革中，借款合同長(zhǎng)期被規(guī)定為要物契約，晚近才有所突破。

3、　　在古典羅馬法上，只有少數(shù)的契約類(lèi)型可以通過(guò)單純合意（徳durch按照“三個(gè)貼近”的要求，緊緊圍繞全區(qū)中心工作，深入開(kāi)展“平安區(qū)”、“充分就業(yè)區(qū)”創(chuàng)建活動(dòng)，著力提高市民素質(zhì)，弘揚(yáng)城市文明精神，為實(shí)現(xiàn)全區(qū)城市統(tǒng)籌XX年的機(jī)關(guān)后勤工作在區(qū)委、區(qū)政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，深入貫徹中央、省、市、區(qū)有關(guān)會(huì)議精神，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀bloenkonsens）來(lái)訂立，而消費(fèi)借貸并不在其中。在德國(guó)普通法上，通說(shuō)長(zhǎng)期以消費(fèi)借貸為要物契約。德國(guó)民法典施行以后，盡管學(xué)理上對(duì)于德國(guó)民法典第607條第1

4、款的理解發(fā)生了分歧[1]，但審判實(shí)踐中仍固守“要物契約說(shuō)”。這一狀況直至德國(guó)債法的現(xiàn)代化法（徳gesetzzurmodernisierungdesschuldrechts）在XX年1月1日施行后，方才徹底改變[2]。　　歷史驚人地相似。最近的二十多年里，類(lèi)似的變化在中國(guó)的立法和實(shí)踐中也同樣存在，其結(jié)果體現(xiàn)在《合同法》第一百九十六條和第二百一十條中。就銀行的借款合同而言，究竟是諾成合同還是要物合同，在建國(guó)后至1982年《經(jīng)濟(jì)合同法》之前，由于前蘇俄1922年民法（第二百零八條）和1964年民法（第二百六十九條）、日

5、本民法（第五百八十七條）、舊中國(guó)民法（第四百七十五條）、德國(guó)民法（第六百零七條）都遵循了羅馬法的傳統(tǒng)，規(guī)定消費(fèi)借貸為要物契約，我國(guó)學(xué)理上對(duì)此也采取要物契約說(shuō)[3]。但在《經(jīng)濟(jì)合同法》施行以后，圍繞該法第二十四條和第四十五條之規(guī)定[4]，學(xué)理上出現(xiàn)了不同觀點(diǎn)，有的繼續(xù)維持要物契約說(shuō)[5]，有的則改采諾成契約說(shuō)[6]。1996年6月28日中國(guó)人民銀行《貸款通則》將貸款業(yè)務(wù)流程分為貸款申請(qǐng)、信用等級(jí)評(píng)估、貸款調(diào)查、貸款審批、簽訂借款合同、貸款發(fā)放、貸后檢查、貸款歸等還八個(gè)環(huán)節(jié)，其中貸款發(fā)放在借款合同簽訂之后。而且依據(jù)《

6、貸款通則》按照“三個(gè)貼近”的要求，緊緊圍繞全區(qū)中心工作，深入開(kāi)展“平安區(qū)”、“充分就業(yè)區(qū)”創(chuàng)建活動(dòng)，著力提高市民素質(zhì)，弘揚(yáng)城市文明精神，為實(shí)現(xiàn)全區(qū)城市統(tǒng)籌XX年的機(jī)關(guān)后勤工作在區(qū)委、區(qū)政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，深入貫徹中央、省、市、區(qū)有關(guān)會(huì)議精神，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀　　第18條（借款人權(quán)利）和第30條（貸款發(fā)放）之規(guī)定，貸款發(fā)放系貸款人之義務(wù)，而借款人也相應(yīng)有提取和使用的權(quán)利。銀行實(shí)踐中也是將借款合同當(dāng)作諾成合同來(lái)處理的。1999年《合同法》在第一百九十六條、第二百零一條對(duì)于銀行

7、借款合同明確采取了諾成合同的模式。但是，對(duì)于自然人間的借款合同的諾成性還是要物性的問(wèn)題，《民法通則》第九十條并未表態(tài)，最高法院的司法解釋?zhuān)坪鯊膩?lái)都是避而不談[7]，只是學(xué)理上一直堅(jiān)持要物契約說(shuō)。因此，當(dāng)立法者決定在合同法中，依據(jù)主體的不同分別規(guī)定自然人之間的借款合同和其他的借款合同（主要是以金融機(jī)構(gòu)為一方的借款合同）[8]時(shí)，由于沒(méi)有細(xì)察學(xué)說(shuō)與實(shí)踐之間的微秒差別，便在合同法第二百一十條中采用了要物契約說(shuō)。按照“三個(gè)貼近”的要求，緊緊圍繞全區(qū)中心工作，深入開(kāi)展“平安區(qū)”、“充分就業(yè)區(qū)”創(chuàng)建活動(dòng)，著力提高市民素質(zhì)，

8、弘揚(yáng)城市文明精神，為實(shí)現(xiàn)全區(qū)城市統(tǒng)籌XX年的機(jī)關(guān)后勤工作在區(qū)委、區(qū)政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，深入貫徹中央、省、市、區(qū)有關(guān)會(huì)議精神，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀　　無(wú)疑，這種變化依據(jù)的是主體標(biāo)準(zhǔn)，而不可能是客體標(biāo)準(zhǔn)[9]，與德國(guó)立法上的轉(zhuǎn)向相比還談不上徹底。但無(wú)論是德國(guó)民法無(wú)論金錢(qián)借貸還是物品借貸，一律從要物契約說(shuō)并線到諾成契約說(shuō)；還是同為借款合同，