上市公司收購法律問題探析

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1、上市公司收購法律問題探析引?言　　公司資本自由流動(dòng)，是市場經(jīng)濟(jì)存在并正常運(yùn)行的必要條件之一。既然如此，公司之前的收購與兼并就必然成為一種經(jīng)常性的現(xiàn)象。另外，資本的證券化也使得公司收購活動(dòng)可以越過目標(biāo)公司經(jīng)營層而直接同公司股東進(jìn)行交易，證券市場的日益規(guī)范與完善也為活躍公司收購活動(dòng)起到不可或缺的作用。西方市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家如美、法、德、日等國，兼并與收購活動(dòng)自19世紀(jì)以來歷經(jīng)五次兼并浪潮，近年來更是進(jìn)行得如火如荼，規(guī)模更大，范圍更廣，跨國購并風(fēng)起云涌。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1999年美國公司購并案件1241件，總額達(dá)10726億美元，占世界28.1%.相形之下，我國公司購并則起步較晚。1989年12月9日，國家

2、體改委、國家計(jì)委、財(cái)政部、國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行條例》，在適用上沒有嚴(yán)格限制，且重在規(guī)范兼并，與本文論述的收購行為相去甚遠(yuǎn)。1999年第九屆全國人大常委會(huì)通過并于當(dāng)年7月1日施行的《中華人民共和國證券法》，在總結(jié)《股票交易暫行條例》中有關(guān)上市公司收購的基礎(chǔ)上，于第四章專門規(guī)定了上市公司收購，兩者相比，盡管后者較前者有較大的完善，但也存在范圍界定模糊不清、概念混淆的問題，而且過于抽象，具體操作性差。本文先探討上市公司收購的概念，界定其本質(zhì)特征，結(jié)合中外立法例闡述了對上市公司收購的簡要評析，具體對要約收購、協(xié)議收購和反收購進(jìn)行了較為深入的探討，就我國上市公司收購立法的完

3、善提出了一些建議?！　〉谝徽?上市公司收購概述　　第一節(jié)?上市公司收購的概念、法律性質(zhì)和分類　　一、上市公司收購概念辯析　　1.上市公司收購的概念　　上市公司收購，是指為取得或鞏固對某一上市公司的控制權(quán)，而大量購買該公司發(fā)行在外的股份的法律行為。這種法律行為具有以下幾個(gè)特征：　?。?）上市公司收購不需要經(jīng)過目標(biāo)公司經(jīng)營者的同意?！　∩鲜泄臼召彽闹黧w是收購者（包括法人和自然人）和目標(biāo)公司股東，目標(biāo)公司的經(jīng)營者不是收購任何一方的當(dāng)事人。收購者進(jìn)行收購，只需與目標(biāo)公司股東達(dá)成協(xié)議即可，無需征得目標(biāo)公司經(jīng)營者的同意。這是上市公司收購區(qū)別于其他并購形式的重要特征之一?！　。?）上市公司收購的標(biāo)的是目

4、標(biāo)公司發(fā)行在外的股份?！　∩鲜泄臼召彶⒉皇侵苯淤徺I目標(biāo)公司的資產(chǎn)，或以目標(biāo)公司本身為交易對象實(shí)施吸收合并，而是在企業(yè)資產(chǎn)完全證券化的條件下，通過收購目標(biāo)公司的股份來獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。因而公司收購是一種更為市場化的法律行為。在一個(gè)良性運(yùn)作的股票上，證券化的公司資產(chǎn)的價(jià)值會(huì)通過不斷變動(dòng)的股票價(jià)格得到持續(xù)不斷的評估，從企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中因人為評估的主觀性和偶然性而出現(xiàn)的不應(yīng)有的低價(jià)流失和高價(jià)虛增資產(chǎn)價(jià)值的弊端在上市公司收購中能得以克服和避免。而且收購方可以通過調(diào)整持股量來達(dá)到不同程度控股的目的，相對于其他交易方式而言，這種收購方式顯得更為靈活。①（3）上市公司收購的目的為是了獲取目標(biāo)公司的控

5、制權(quán)。②　　上市公司收購的目的不是為了轉(zhuǎn)售公司的股份謀利，也不象一般的投資者那樣是為了獲得公司的股息、紅利或通過證券交易來賺取差價(jià)，上市公司收購的根本目的是要獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。由于股東對公司的控制是通過在股東大會(huì)上行使投票權(quán)來實(shí)現(xiàn)的，因而一個(gè)股東能否真正實(shí)現(xiàn)他對公司的控制權(quán)取決于他所掌握的股東大會(huì)的投票權(quán)能否左右公司董事會(huì)的人選。而投票權(quán)和股份是不可分離的，無論是大陸法系還是英美法系都認(rèn)為投票權(quán)依附于股份而存在，并嚴(yán)禁二者的分離。因此，“一個(gè)想獲得股東大會(huì)投票的人必須擁有該公司的股份。而擁有股份達(dá)到一定數(shù)量才可以獲得公司的控制權(quán)?！鄙鲜泄臼召従褪沁@樣一種通過購買一個(gè)公司一定數(shù)量的股份而

6、獲得該公司控制權(quán)的法律行為?！　?.上市公司收購與相關(guān)概念的比較　　在我國目前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中，企業(yè)之間的兼并、合并、收購、并購等詞語頻頻出現(xiàn)。但這些詞語間的相互關(guān)系及其確切含義未必每個(gè)使用者都十分清楚。弄清上市公司收購與這些相關(guān)詞語的關(guān)系對明確本文的研究對象至關(guān)重要?！　。?）上市公司收購與合并　　根據(jù)我國《公司法》第184條的規(guī)定，公司合并有吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。如果一個(gè)公司吸收其他公司而被吸收的公司解散則為吸收合并，如果二個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司而合并各方解散則為新設(shè)合并。上市公司收購雖以取得目標(biāo)公司的控制權(quán)為目的，但也有可能導(dǎo)致公司合并。根據(jù)我國《證券法》第92條的規(guī)

7、定，如果收購方通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得取被收購公司的股票并將該公司撤銷的，則屬于公司合并（吸收合并），被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。另外，我國《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司合并或分立應(yīng)當(dāng)由公司的股東會(huì)作出決議，①而持有公司10％以上股份的股東可隨時(shí)請求召開臨時(shí)股東大會(huì)。因此，收購方如果想與目標(biāo)公司合并，那么其可以在通過收購成為目標(biāo)公司的控股股東之后憑借其控股地位提議召開臨時(shí)股東大會(huì)，并促使合并在