法理法制史、商經(jīng)背誦手冊

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1、法理學1、法律解釋【內(nèi)容】法律解釋：是指一定的人或組織對法律規(guī)定含義的說明。特點：a.法律解釋對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。b.與具體案件密切相關。c.具有一定的價值取向性。d.受解釋學循環(huán)的制約。分類：根據(jù)主體與效力的不同分為正式解釋和非正式解釋。正式解釋是特定國家機關、官員或其他有解釋權的人作出的具有法律上普遍約束力的解釋，包括立法、司法和行政解釋。非正式解釋指學者或其他個人及組織對法律規(guī)定所作的不具有普遍約束力的解釋。2、法律推理【內(nèi)容】含義：就是指法律人在從一定的前提推導出法律決定的過程中所必須遵循的推論規(guī)則。特點：a

2、.法律推理是以法律以及法學中的理或理由為基礎的。b.法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。c.法律推理是一種尋求正當性證明的推理。3、法適用的目標【內(nèi)容】A.“合適”的法律決定：a.形式法治上的可預測，第一，適用者最少的武斷和恣意；第二，按照一定方法適用即存在法律規(guī)范。b.實質(zhì)法治上的正當性，第一，按照一定的標準（社會的正義觀念或道德標準）來判斷決定是否為正當；第二，運用“特定”法學方法來保證法律決定的正當性。B.法律決定的可預測性與正當性之間存在一定緊張關系，決定者應該在兩者之間尋找一個最佳的結合點。C．對特定時間內(nèi)特定國家的法律人而

3、言，可預測性具有初始的優(yōu)先性。4、司法【內(nèi)容】A.含義：指國家司法機關根據(jù)法定職權和法定程序，具體應用法律處理案件的專門活動。B.特點：a.司法具有國家權威性;b.司法具有國家強制性;c.司法具有嚴格的程序性及合法性;d.司法必須有表明法的適用結果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。C.司法與執(zhí)法的區(qū)別:a.主體不同;b.內(nèi)容不同;c.程序性要求不同;d.主動性不同。D.當代中國司法的原則和基本要求：a.司法公正;b.公民在法律面前一律平等;c.以事實為根據(jù)，以法律為準繩;d.司法機關依法獨立行使職權。5、法與社會的一般關

4、系【內(nèi)容】a.社會是法的基礎和前提，法是社會的產(chǎn)物。法律、國家、監(jiān)獄等都是社會發(fā)展到一定階段，隨著階級的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。法律的性質(zhì)和功能最終都決定于社會，法律的變遷也與社會的發(fā)展進程基本一致。b.法律是社會諸調(diào)整手段之一。社會調(diào)整就其本質(zhì)來說就是協(xié)調(diào)各種利益之間的關系，通過法律對社會進行調(diào)整。社會調(diào)整的主要手段有法律、宗教、道德、政策、行政等，法律不是社會調(diào)整的唯一手段，為了有效的通過法律控制社會，還必須使法律與其他資源分配系統(tǒng)進行配合。6、當代中國法的正式淵源【內(nèi)容】a.憲法：最根本的法律淵源、最高的法律地位和效力b.法律：基

5、本法律：全國人大制定和修改的刑事、民事、國家機構等方面的法律非基本法律：全國人大常委制定和修改的其他法律c.行政法規(guī)：國務院制定的規(guī)范性文件d.地方立法：地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)e.特區(qū)法律f.規(guī)章：部門規(guī)章、地方政府規(guī)章（省、自治區(qū)、直轄市人民政府；較大市的人民政府）g.條約慣例：國際條約、國際慣例【注意】按照我國的憲法規(guī)定，全國人大有權修改憲法；全國人大常委會有權解釋憲法；全國人大及其常委會保障憲法的實施。依據(jù)《立法法》的相關規(guī)定，需要批準才能生效的規(guī)范性法律文件有：較大的市的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。

6、7、法律規(guī)則【內(nèi)容】a.定義：采取一定的結構形式具體規(guī)定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規(guī)范。b.邏輯結構：假定條件：法律規(guī)則中有關適用該規(guī)則的條件和情況部分。行為模式：規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為的部分。法律后果：規(guī)定人們在作出符合或者不符合行為模式的要求時應承擔的相應結果部分。c.分類：1.依內(nèi)容：授權性規(guī)則（權利性）、義務性規(guī)則（命令性、禁止性）2.依內(nèi)容確定性程度：確定性規(guī)則、準用性規(guī)則（有法不在此法）、委任性規(guī)則（無法，委托另定法）3.依規(guī)則對行為的限定程度：強行性規(guī)則（職權性、義務性）、任意性規(guī)則d.法律規(guī)

7、則與法律條文的區(qū)別：法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個條文都完整地表述一個規(guī)則或只表述一個法律規(guī)則。e.法律規(guī)則與語言法律規(guī)則具有語言依賴性；離開了語言，法律就無法表達、記載、解釋和發(fā)展。語言的作用：“語言不僅是理解不語的客體的之當然實用工具，其本身也是法律工作者的核心對象——他要理解法律，描述事實行為，根據(jù)規(guī)范對案件進行推論”。表達法律規(guī)則的特定語句往往是一種規(guī)范語句,根據(jù)規(guī)范語句所運用的助動詞的不同，規(guī)范語句可以被區(qū)分為命令句和允許句。但是，這并不

8、意味著所有法律規(guī)則的表達都是以規(guī)范語句的形式表達，而是可以用陳述語氣或陳述句表達。如物權法第一百一十六條規(guī)定：“天然孳息，由所有權人取得；既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確