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1、淺析未注冊馳名商標的認定及保護摘要：未注冊馳名商標是馳名商標的重要組成部分，雖然在立法上對之作出了原則的規(guī)定，但是對于未注冊馳名商標在司法上是否需要保護、為什么要進行保護以及怎樣進行保護，一直存在分歧，制度供給明顯不足。本文擬對此進行研究，以期為指導未注冊馳名商標的司法保護實踐工作拋磚引玉。關鍵詞：未注冊馳名商標認定法律保護前言：未注冊商標是指未經(jīng)商標主管機關核準注冊之商標，是與注冊商標相對的概念。目前我國對未注冊馳名商標的認識存在一大誤區(qū)，認為未注冊商標不受法律保護，因而使其先使用者——往往也是真正的品牌創(chuàng)造者，其合法權益沒有得到充分保護，法律救濟手段的操作性不強，無形中
2、給了一些人鉆法律空子的機會。隨著《巴黎公約》第一次確立了馳名商標的法律制度后，各國相繼建立了自己的馳名商標保護制度。我國對馳名商標的保護至今已有21年的歷史，但仍然存在問題需要不斷完善。馳名商標是指為相關公眾廣為人知曉并享有較高聲譽的商標，對于未注冊商標中高知名度的馳名商標，我國《商標法》不僅明確予以保護而且具有較強的力度。2003年國家工商行政管理總局頒布了《馳名商標認定和保護規(guī)定》，對馳名商標的保護一改過去“主動認定、全面保護”的做法，轉而采取“被動認定、個案保護”的國際通行慣例。一、未注冊馳名商標法律保護的理論依據(jù)(一)關于商標保護的一種理論檢視:商標權客體之信譽說關
3、于商標權的客體，通說認為是商標。近來有一種觀點主張商標權的客體是商標承載的信譽。按照該觀點，商標是否已經(jīng)注冊，并非商標保護與否的分水嶺。馳名商標之所以馳名、之所以需要給予特殊保護，也在于長期使用所產(chǎn)生的較高聲譽和信譽，不容被他人隨意占有。當前我國正在大力推動知識產(chǎn)權戰(zhàn)略，僅就商標戰(zhàn)略而言，創(chuàng)立馳名商標戰(zhàn)略、名牌戰(zhàn)略是其核心內(nèi)容。這類戰(zhàn)略形式的最高境界就是大幅度提高企業(yè)商標的信譽，進而提高企業(yè)的核心競爭力。馳名商標也是一個符號，只不過這個符號背后隱藏的是良好的商業(yè)信譽，已經(jīng)注冊的馳名商標并沒有因為其注冊而改變符號的本質(zhì)，-8-與未注冊的馳名商標并沒有本質(zhì)區(qū)別。社會付出巨大立法
4、成本決不是為了保護純粹的符號，而是為了保護商業(yè)信譽。(二)保護未注冊馳名商標符合商標權作為私權保護的立法意旨盡管商標法包含了很多商標行政授權、行政管理的內(nèi)容，加強商標管理也是我國商標制度的重要宗旨，但相對于商標管理，保護商標專用權仍然處于最重要的位置。就未注冊馳名商標而言，將其納入《商標法》的保護范圍符合商標權作為私權的立法意旨。未注冊馳名商標所有人取得的商標專用權也是一種民事權利，而不僅僅是在商標糾紛特別是商標侵權糾紛案件中未注冊馳名商標所有人的不侵權抗辯理由。這是由商標保護的立法宗旨所決定的。在商標法中，禁止對消費者的混淆是一個基本的考量，《商標法》中隱含了一種激勵機制
5、和促進公平競爭的內(nèi)在機制。(三)未注冊馳名商標保護符合激勵廠商改進商品質(zhì)量、減少消費者搜尋成本從而增進公共利益的理念從商標法的經(jīng)濟基礎方面看，商標與消費者之間具有十分密切的聯(lián)系。降低消費者的搜尋成本，并保護其免受產(chǎn)品來源的欺詐，是商標的重要經(jīng)濟功能之一。除此之外，商標法對商標的保護還具有質(zhì)量保障功能，這一功能并不是指商標保護能夠直接促進產(chǎn)品質(zhì)量的提高，而是指擁有相同商標的商品其質(zhì)量具有同一性。商標權人能夠以其商標昭示其較高的產(chǎn)品質(zhì)量，從而贏得消費者的青睞，提高產(chǎn)品市場占有率和競爭力。這也就是一般意義上的商標權保護所負載的產(chǎn)品質(zhì)量保障功能和減少消費者搜尋成本的經(jīng)濟屬性。由于提
6、高商品質(zhì)量能擴大和占領消費者市場，從商標法的激勵理論來看，通過商標負載廠商同一商品質(zhì)量的功能，商標權保護為廠商不斷改進商品質(zhì)量，減少消費者搜尋成本，進而增進公共利益提供了正當性基礎。(四)誠實信用原則是保護未注冊馳名商標和制止不正當競爭的理由在實踐中，侵害未注冊馳名商標權的行為是一種違反公平和誠實信用原則的體現(xiàn)。商標的生命在于使用，商標的價值則在于通過使用而獲得信譽。未注冊馳名商標擁有較高的聲譽，其所有人借此可以獲得較高的市場聲譽。惡意搶注他人未注冊馳名商標或者擅自使用他人未注冊馳名商標謀取非法利益的行為，直接占用了未注冊馳名商標所有人的市場信譽和商品聲譽，違反了公平和誠實
7、-8-信用原則，應成為反不正當競爭法的規(guī)制對象。(五)未注冊馳名商標保護體現(xiàn)了法律的公平正義精神保護未注冊馳名商標符合法律的公平正義精神。這可以從未注冊馳名商標載的商品信譽方面加以理解。如前所述，商標保護客體的本質(zhì)是商標的信譽，而商標信譽的形成建立在廠商艱苦的生產(chǎn)經(jīng)營、科學的管理和經(jīng)營戰(zhàn)略等基礎上。消費者對馳名商標商品的青睞就在于其過硬的質(zhì)量和良好的信譽。未注冊馳名商標所有人為培植其商標信譽，也需要進行大量投資。馳名商標中凝聚著商品信譽與企業(yè)聲譽，如果因為該商標沒有獲得注冊而不受法律保護，則會助長通過仿冒、假冒等無
