債的發(fā)生I-.2.1債的發(fā)生I

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1、第二講債的發(fā)生一、債的發(fā)生原因概覽羅馬法上的債的發(fā)生原因（優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》3,13）1.契約2.準(zhǔn)契約3.私犯4.準(zhǔn)私犯《德國民法典》第二編“債務(wù)關(guān)系法”中債的發(fā)生原因1.法律行為（1）合同（2）單方法律行為（懸賞廣告）在我國法律中，懸賞廣告不在單方法律行為中，在合同中。2.法律規(guī)定（1）無因管理（2）不當(dāng)?shù)美?）侵權(quán)行為（4）締約過失（2002年才被納入《德國民法典》）我國民法中債的發(fā)生原因債基于法律行為合同單方法律行為基于法律規(guī)定侵權(quán)不當(dāng)?shù)美麩o因管理締約過失二、基于法律行為產(chǎn)生的債（一）合同1.合同與契約在現(xiàn)代漢

2、語中，合同和契約兩個(gè)詞經(jīng)常作為同義詞交互使用。我國的民事立法中使用合同一詞，而日本、韓國、臺(tái)灣地區(qū)的民法則使用契約一詞。目前我國的理論和實(shí)踐一般對(duì)此不作區(qū)分。2.廣義的合同與狹義的合同（1）廣義的合同指兩個(gè)以上的人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的雙方法律行為。包括物權(quán)合同、債權(quán)合同和身份合同。（2）狹義的合同專指債權(quán)合同，即：兩個(gè)以上的人之間以設(shè)定、變更或消滅債權(quán)為目的的雙方法律行為。身份合同（如婚姻、收養(yǎng)）不適用《合同法》。3.合同的成立合同是由兩個(gè)內(nèi)容相一致的意思表示組成的。時(shí)間在先的意思表示是要約，時(shí)間在后的意思表

3、示是承諾?！逗贤ā返谑龡l明確規(guī)定，合同的訂立，采取要約、承諾的方式。（1）要約要約的定義《合同法》的定義：要約，是希望和他人訂立合同的意思表示。學(xué)理上的定義：只需他人同意即可導(dǎo)致合同成立的需受領(lǐng)的意思表示。A.要約的特點(diǎn)a.要約在到達(dá)受要約人之前可以撤回；b.要約的內(nèi)容必須確定，或者至少可以確定。【案例】書商甲向老顧客乙寫信，稱只要最新版的《債法總論》到貨，就賣給乙。乙回信表示同意，后來要求甲交付《債法總論》。問：是否存在要約？（“老”顧客，假定哪一本《債法總論》是確定的，價(jià)格也是確定的，那么就存在要約——要約的內(nèi)容是

4、可以確定的）c.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。B.要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約邀請(qǐng)，指希望他人向自己發(fā)出要約的一種要求。與要約相比，它欠缺的是交易意思。《合同法》15條列舉的寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，都是要約邀請(qǐng)；但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！景咐考自谧约悍b店的櫥窗中掛了一件樣品夾克，標(biāo)價(jià)1500元。乙路過時(shí)看到該夾克，后打電話給甲稱要購買。甲在電話中說會(huì)把夾克寄給乙。此后不久，丙也看到該夾克，并馬上進(jìn)店告訴甲自己要購買。甲稱夾克已經(jīng)售出，但丙認(rèn)為自己對(duì)甲的要約

5、進(jìn)行了承諾，根據(jù)合同要求甲交付夾克。問：合同成立否？（不成立，這里的標(biāo)價(jià)實(shí)質(zhì)上是一種要約邀請(qǐng)）C.要約的拘束力a.要約到達(dá)受要約人后不得撤回或變更，這叫做要約的不可撤回性或要約的形式拘束力。b.要約人也可以排除要約的拘束力。如在要約中聲明，不受拘束。D.要約的失效（參見《合同法》第20條）a.受要約人拒絕要約；b.要約人依法撤銷要約；c.受要約人未及時(shí)承諾a)要約人可以確定承諾期限；b)如果未確定承諾期限，則按照法律的規(guī)定【法條鏈接】《合同法》第23條承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依

6、照下列規(guī)定到達(dá)：(一)要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;(二)要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)?！景咐考?月1日向乙寄信，愿以900元的價(jià)格出售花瓶一只，信件于6月3日到達(dá)乙處。乙于6月4日上午打電話給甲，稱愿以800元購買花瓶，而甲對(duì)此不予理會(huì)。問：本案中存在哪些要約，其效力如何？（存在兩個(gè)要約，一是甲以900塊出賣花瓶，由于乙的反要約而失效；二是乙以800塊購買花瓶的反要約，由于甲不予理會(huì)而失效）d.受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更【案例】甲寫信給乙，愿以20000元出售

7、一臺(tái)包裝機(jī)，乙回信稱同意該要約，但要求分5個(gè)月付款。問：合同成立否？（不成立，合同法解釋1中付款方式的變更也視為合同的實(shí)質(zhì)性變更。）（2）承諾《合同法》（第21條）的定義：承諾是受要約人同意要約的意思表示。學(xué)理上的定義：承諾是受要約人對(duì)要約人發(fā)出的欲按照要約的內(nèi)容訂立合同的意思表示。承諾的特點(diǎn)承諾在內(nèi)容上必須與要約一致；承諾在到達(dá)受要約人之前可以撤回。沉默作為承諾的方式張三與書商李四約定，李四每季度定期將最新的紀(jì)實(shí)文學(xué)作品寄給張三，如果張三在收到書籍后兩周內(nèi)不將書寄回，就意味著張三購買書籍。一次張三因工作忙，到第四周才將不

8、想購買的書寄回，李四能否請(qǐng)求張三支付書款？（可以，在這里，基于事先的約定，沉默是有特定的意義的；但如果沒有事先約定則不行，因?yàn)槿魏稳瞬荒軉畏矫鏋樗嗽O(shè)定義務(wù)）《合同法》關(guān)于沉默的特殊規(guī)定第171條：試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購買標(biāo)的物未作表示的，