《企業(yè)法》第三講公司與公司法概要

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1、第三講公司與公司法概要一、公司的概念與法律特征（一）什么是公司公司是由符合法定人數(shù)的股東依法投資設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。（二）公司的法律特征1.公司的法定性依法設(shè)立形態(tài)法定化2.公司的營(yíng)利性設(shè)立目的營(yíng)業(yè)3.公司的社團(tuán)性團(tuán)體意志;社團(tuán)功能:分散風(fēng)險(xiǎn),籌集資金4.公司的法人性獨(dú)立的意志、利益、財(cái)產(chǎn)和責(zé)任成文立法普遍承認(rèn)股份公司和有限責(zé)任公司的法人資格普通法：1897年薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案（Solomonv.Solomon&Co.Ltd）皮靴店以38782英鎊轉(zhuǎn)讓給公司公司給薩氏20001股的股份，10000英鎊的附擔(dān)保公司債

2、券，其余8782英鎊以現(xiàn)金支付,公司另外由其妻、女及四子各持一股。公司資本：20007英鎊。股東：七人。公司破產(chǎn)：剩余財(cái)產(chǎn)6000英鎊，對(duì)外負(fù)債7000英鎊。清算糾紛結(jié)果：薩氏獨(dú)享剩余財(cái)產(chǎn)，其他債權(quán)人未獲分文。公司（法人）股東債權(quán)人債權(quán)人追索債務(wù)×追索債務(wù)×公司法人格條件下股東、公司與債權(quán)人關(guān)系示意圖5.集中管理性所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離二、公司的類型（組織形態(tài)）（一）以組織形式與責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類保證有限責(zé)任公司（二）股份發(fā)行對(duì)象與轉(zhuǎn)讓方式上的分類公司公開(kāi)（開(kāi)放）公司非公開(kāi)（封閉）公司非上市公司上市公司（三）以信用為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類（四

3、）資本構(gòu)成、經(jīng)營(yíng)控制上的分類公司公營(yíng)公司民營(yíng)公司（五）以公司控制關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類公司母公司子公司管理合同關(guān)系控股關(guān)系母子公司關(guān)系：1.法律地位方面的關(guān)系:母子公司是兩個(gè)獨(dú)立的法人;2.控股方面的關(guān)系:股東與公司之間的關(guān)系;3.經(jīng)營(yíng)管理方面的關(guān)系:母公司對(duì)子公司享有控制權(quán)（六）以公司內(nèi)部組織管轄為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類公司總公司（本公司）分公司管理總公司與分公司之間的關(guān)系：1.二者對(duì)外在整體上是一個(gè)法律實(shí)體;2.在法律地位上總公司具有法人資格,分公司不具有法人資格;3.總公司與分公司是一種上下級(jí)的隸屬關(guān)系;4.分公司不具有完全的獨(dú)立性,但是具

4、有相對(duì)的獨(dú)立性.（七）以股東人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類公司社團(tuán)性公司一人公司公司原生型一人公司公司實(shí)質(zhì)上的一人公司（形式上的社團(tuán)性公司）轉(zhuǎn)換型一人公司公司（八）以國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)公司進(jìn)行分類公司本國(guó)公司外國(guó)公司分類的具體標(biāo)準(zhǔn)：1.成立地標(biāo)準(zhǔn)2.住所地3.營(yíng)業(yè)地4.股東國(guó)籍《公司法》第192條　本法所稱外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司（我國(guó)為成立地標(biāo)準(zhǔn)）。（九）以公司適用法律為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類公司一般法上的公司特別法上的公司三、公司的能力公司的權(quán)利能力公司的行為能力法人否定說(shuō)法人擬制說(shuō)法人實(shí)在說(shuō)公司的責(zé)任能力1.公司的侵權(quán)責(zé)任能力2.公司

5、刑事責(zé)任能力三、公司的能力（一）性質(zhì)上的限制（二）轉(zhuǎn)投資的限制第15條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。（三）公司貸款給他人的限制第116條股份有限公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。（評(píng)：放棄了絕對(duì)禁止，除高管人員之外，可以向他人提供借款。）三、公司的能力（四）擔(dān)保上的限制第16條公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控

6、制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。三、公司的能力（四）擔(dān)保上的限制第122條　上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)?！蹲C券法》第130條第二款證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保。三、公司的能力分析：1、公司在通常情況具有擔(dān)保的權(quán)利能力；2、公司的擔(dān)保能力受公司法的特別條款或特別法的限制；

7、3、公司的擔(dān)保能力公司章程可以加以限制；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。三、公司的能力4、公司擔(dān)保必須按照公司法和公司章程的規(guī)定程序和議事規(guī)則進(jìn)行。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。被擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得對(duì)該擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)（表決權(quán)排除）。為其他人提供擔(dān)保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議。上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，

8、并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。三、公司的能力（五）經(jīng)營(yíng)范圍上的限制越權(quán)原則的廢除（經(jīng)營(yíng)范圍不再制約公司的權(quán)利能力）經(jīng)營(yíng)范圍對(duì)內(nèi)仍然具有約束力第12條公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變