新《公司注冊資本登記管理規(guī)定》關(guān)于非貨幣出資方式的

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1、新《公司注冊資本登記管理規(guī)定》關(guān)于非貨幣出資方式的研究作者：岑鵬飛?????由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議于2005年10月27日修訂通過的、自2006年1月1日起施行的《中華人民共和國公司法》，之后頒布的《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》以及國家工商行政管理總局頒布的、自2006年1月1日施行的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，對公司股東的出資方面，尤其是股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資方面，作出了質(zhì)的修改，體現(xiàn)了立法的進(jìn)步。本文將簡要地對股東的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的有關(guān)法律問題進(jìn)行論述，期能拋磚引玉，請各位方家指正。???一、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的概述???

2、（一）原《公司法》規(guī)定的五大出資方式，即“貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)及土地使用權(quán)”，新《公司法》修改為“貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以及可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”。另根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，明確可以作為出資的還有符合條件的資本公積金、盈利公積金及未分配利潤。???從《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定來看，除了已經(jīng)明確規(guī)定可以出資的三大類非貨幣財(cái)產(chǎn)外，即實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)，法律更設(shè)定了一個(gè)授權(quán)性的兜底條款，即凡是可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓且不是法律行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)

3、，均可以作為出資，這將使得可以作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)空前地多樣化，也將給工商行政管理部門的登記工作、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的評估工作、會計(jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資工作帶來了巨大挑戰(zhàn)，殛需國家有關(guān)機(jī)關(guān)制訂具備可操作性的規(guī)范，指導(dǎo)非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的行為。???（二）在理解《公司法》規(guī)定的“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”時(shí)，筆者認(rèn)為應(yīng)注意如下幾點(diǎn)。???法律法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)，比如槍支、彈藥等，依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)，因不具備可依法轉(zhuǎn)讓性，不得作為出資，但“可依法轉(zhuǎn)讓”與“可自由轉(zhuǎn)讓”必須區(qū)別開來，比如國家限制流通的財(cái)產(chǎn)是否可以作為出資，則不能一概而論，所謂限制流通的財(cái)產(chǎn)是指

4、法律法規(guī)規(guī)定只能在特定主體之間流通或需經(jīng)特別程序流通的財(cái)產(chǎn)，比如金、銀、文物等，???作為出資的非貨幣資產(chǎn)，是否應(yīng)為被投資公司所必需。關(guān)于這點(diǎn)，新《公司法》、新《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》及新《公司注冊資本登記管理規(guī)定》沒有作出明確規(guī)定?？梢岳斫鉃榫湍男┓秦泿咆?cái)產(chǎn)可以作為出資，由公司股東之間自行協(xié)議決定，法律不作過多干預(yù)，其它股東既然認(rèn)可某一股東可以有關(guān)非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，自然表明其他股東認(rèn)可該貨幣財(cái)產(chǎn)出資對公司經(jīng)營之必要性。況且，某一股東所出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，可能在出資時(shí)對公司的經(jīng)營至關(guān)重要，但隨著公司經(jīng)營發(fā)展變化公司業(yè)務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)型，當(dāng)初出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)對公司生產(chǎn)

5、經(jīng)營活動(dòng)而言，可能會變成無關(guān)緊要。因此法律法規(guī)沒有必要強(qiáng)制性規(guī)定作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)必須為被投資公司所必需，否則第一不符合公司法精神，第二，實(shí)踐上也很難操作。當(dāng)然，從維護(hù)公司的正常經(jīng)營活動(dòng)、穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系和保護(hù)債權(quán)人的利益的角度，法律規(guī)定對非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的作價(jià)須進(jìn)行評估，核實(shí)財(cái)產(chǎn)不得高估或低估，在公司成立后如發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。???不過，根據(jù)特別法優(yōu)先的原則，如果關(guān)于外商投資的法律對外商投資企業(yè)的投資方的非貨幣財(cái)產(chǎn)有特殊要求的，則應(yīng)符合其要求。

6、如《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第二十四條規(guī)定“作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的?！?，根據(jù)此規(guī)定，明確要求外國投資者所出資的實(shí)物，必須是合資經(jīng)營企業(yè)生產(chǎn)所必需的；《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第五條第二款也規(guī)定“外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實(shí)是適合我國需要的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備。如果有意以落后的技術(shù)和設(shè)備進(jìn)行欺騙，造成損失的，應(yīng)賠償損失。”根據(jù)此規(guī)定，要求外國投資者所出資的知識產(chǎn)權(quán)，必須是適合我國需要的先進(jìn)技術(shù)。至于何謂先進(jìn)，《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第二十五條進(jìn)一步規(guī)定“作為外國合營者

7、出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)，必須符合下列條件之一：(一)能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的；(二)能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的?！?，進(jìn)行了解釋。???（三）以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，涉及到財(cái)產(chǎn)權(quán)利自投資方轉(zhuǎn)移給被投資公司，因此需要注意是否需要繳納稅金的問題。如根據(jù)〈增值稅暫行條例〉規(guī)定，將自產(chǎn)、委托加工或購買的貨物作為投資，提供給其他單位或個(gè)人經(jīng)營者，視同銷售，要征收增值稅；但以無形資產(chǎn)投資入股，參與接受投資方的利潤分配、共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營業(yè)稅；以不動(dòng)產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配、共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營業(yè)稅。???（四）以非貨幣

8、財(cái)產(chǎn)出資，