建設工程施工合同無效情形、法律后果及結算

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1、建設工程施工合同無效情形、法律后果及結算建設工程施工合同效力問題，是處理建設工程糾紛案件的基礎和前提，在建設工程糾紛處理過程中，我們首先就要判斷發(fā)包人或承包人所簽訂的建設工程施工合同效力問題。它直接涉及到工程質(zhì)量缺陷和工期違約的責任承擔、工程價款結算方式等等。什么是合同的有效無效？哪些建設工程合同是無效？對建筑商來講，合同無效有什么法律意義和后果？江蘇某建筑公司（下稱施工單位）被黑龍江某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（下稱開發(fā)單位）起訴要求支付工期逾期竣工違約金及相關損失。這個工程的造價是1.2億元，工期比合同約定延誤了2個月，合同約定工期違約金按日萬分之五來計算，達到360萬元。為有效化解開施工單

2、位在本案中的被動地位，施工單位向審理法院提起反訴，請求法院認定雙方簽訂的《建設工程施工合同》無效。為什么反訴請求確認無同無效？合同有效與無效，處理的原則是不同的，法律效果也是不一樣的。合同有效，就要嚴格按照合同條款來執(zhí)行；合同無效，雙方就不受合同權利義務條款約束，承發(fā)包雙方均對合同目的和預期無法有效控制。合同無效，產(chǎn)生了損失，雙方不能按合同約定的違約責任來承擔，要根據(jù)過錯大小各自承擔責任。在這個案子中，如果合同有效，就要按造價總額的日萬分之五承擔工期違約責任。但在合同無效情形下，就不能追究承包人工期逾期違約責任，要按過錯大小承擔損失。本案中，由于開發(fā)商發(fā)包的是法律規(guī)定的必須招投標的項目而

3、沒有進行招投標選擇施工人，因此所簽訂的合同是無效的，但開發(fā)商對合同無效負有主要責任，應對自身的損失承擔主要過錯責任，承包人也要承擔相應的責任，但比日萬分之五的工期違約責任要輕很多。這是合同無效的處理原則與法律后果，那么哪些建設施工合同是有效的，哪些是無效的？建設工程施工合同無效還有很多種，這個案子中，就是工程屬于法律規(guī)定必須進行招投標而發(fā)包人未進行招投標的工程，所以簽訂的建設工程施工合同是無效的。還有承包人未取得建設施工承包資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬工程，沒有資質(zhì)的實際施工人，借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義，與他人簽訂合同，建筑工程中標無效的，轉包、非法分包等所簽訂的合同，都是無效的建設工程施

4、工合同。那么，對發(fā)包人與承包人來講，我們最關注的問題是，如果建設工程施工合同被法院或仲裁機構確認為無效，如何結算工程價款？有這么一個案例，北京某建筑公司將承建的一別墅工程發(fā)包給江蘇某建筑公司。雙方簽訂了一份勞務分包合同，北京公司收取10%固定利潤。合同按照北京公司與開發(fā)商簽訂的合同計價，采取固定總價，即一口價。工程施工完工之后，江蘇公司與北京建筑公司結算時產(chǎn)生了矛盾。江蘇公司主張施工過程中由于工程變更較多，簽證的手續(xù)不全，如果按照勞務分包合同中包干計價來計算，嚴重虧損，因此要求調(diào)高價格進行結算，雙方產(chǎn)生了矛盾。這種情況下，我們認為承包商與第三方簽訂的合同性質(zhì)是轉包行為，是無效的。這個案子

5、，合同在名義上雖然叫勞務分包合同，但本質(zhì)上是北京某建筑公司將別墅工程的主體，整個工程全部由江蘇公司來承包，北京某建筑公司退出合同，是一個轉包行為。那么，針對這個案子，我們分析一下，無效建筑工程施工合同如何結算工程款？首先一個問題，建設工程施工合同無效能不能結算工程款？無效合同在法律上對當事人沒有法律約束力，但畢竟承包人實際投入了人力、物力、勞動，把工程建起來了，他也有相應的合法權益，能否結算工程款？關鍵要看工程質(zhì)量是否合格，如果合格，也要取得相應的工程價款；如果不合格，并且經(jīng)修復仍不合格，就不能結算工程價款。所以工程質(zhì)量是無效合同能不能結算工程款的前提。這里提一句，不光是無效合同，就是有

6、效合同，如果工程質(zhì)量經(jīng)驗收不合格，并且經(jīng)修復仍不合格，也不能結算工程款，也就是你承包人投入工程人工、材料、機械實際上都損失了。第二個問題，如果結算工程款，依什么計價方法去結算？按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱：司法解釋），無效建設工程施工合同，可以參照合同約定價款來結算。我們分析一下，應該以哪種結算方案為準，是按約定結算還是按定額結算？從字面理解，“可以參照合同約定”，可以理解為承包人對是否參照合同約定結算工程款，有選擇權，可以請求參照合同約定，也可以不請求參照。它不請求參照約定，就可以請求參照定額來計價。讓我們簡要分析一下，承包人的這種理

7、解是否正確，即合同無效后，能否按照定額來計算工程款？在確定合同無效后，很多承包人都是希望按照當年當?shù)毓こ潭~標準進行結算的。因為建筑工程簽約的工程價款往往都低于當?shù)禺斈赀m用的工程定額標準。一般情況下，如果按照工程定額標準進行結算，承包人就多拿一部分利潤，這就會產(chǎn)生一種不良的導向，因為合同無效就可以多拿利潤，施工企業(yè)就會想方設法把這個合同做成有缺陷，打官司時一定要打成無效，因為打成無效比打成有效多拿利潤，也就是違法的行為反到能使當事人