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1、論我國證券投資基金治理結(jié)構(gòu)的缺陷及其完善 肖強 一、我國證券投資基金治理結(jié)構(gòu)的缺陷 我國的共同受托人基金模式雖在形式上形成了基金持有人、基金管理人和托管人的制衡關(guān)系，但從我國基金業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀來看這種相互制衡的金三角并沒發(fā)揮出應(yīng)有的作用，治理結(jié)構(gòu)存在結(jié)構(gòu)性缺陷，基金治理結(jié)構(gòu)的完善仍然任重而道遠(yuǎn)。具體來說存在以下缺陷： (一)基金持有人利益代表缺位 在基金發(fā)起階段，基金合同的擬定缺乏基金投資者的聲音。實踐中是以基金發(fā)起人代表持有人與基金管理人及托管人簽訂基金契約。但是基金發(fā)起人卻很難代表投資者的利益，在基金的實際設(shè)立過程中表現(xiàn)為作為基金發(fā)起人
2、的證券公司既是基金的發(fā)起人，也是該基金管理公司的發(fā)起人，同時也是該基金發(fā)行的協(xié)調(diào)人，與基金管理公司有極強的關(guān)聯(lián)性，有的發(fā)起人就是基金管理公司自己，從而形成自己委托自己的問題。各種發(fā)起設(shè)立事務(wù)集中于證券公司或其設(shè)立的基金管理公司，從而形成設(shè)立主體的交叉重疊和基金財產(chǎn)的委托過程流于形式，這種架構(gòu)設(shè)置很不利于對基金管理人的選聘和監(jiān)督?！ ?二)基金持有人的監(jiān)督乏力 在基金運行階段，基金合同生效后，基金持有人就不能直接干預(yù)基金的管理和運作，只能通過基金持有人大會行使監(jiān)督權(quán)。由于理性冷漠和搭便車等集體行動悖論的存在，致使基金持有人大會往往流于形式，在已召開
3、的持有人大會上往往出現(xiàn)以下問題： 首先是剝奪基金持有人的提案權(quán)?；鸱ㄖ灰?guī)定持有人的表決權(quán)和召集權(quán)，并未對基金持有人的提案權(quán)加以規(guī)定，現(xiàn)實情況是現(xiàn)場開會，由召集人宣讀提案。通信開會，由召集人提前10天公布提案。持有人大會的提案權(quán)全部在召集人即基金管理人。其次是參加人數(shù)過少，據(jù)統(tǒng)計，泰和基金管理公司在2001年1月8日召開的第二屆持有人大會上，參加人所持基金份額只占基金總份額的16.1%，而在2000年3月初的安信基金第一次持有人大會上，有效表決票21621.89萬，只占基金總份額的10.81%.基金管理公司可輕易控制對基金重大事項的表決，造成基金
4、治理的內(nèi)部人控制問題。 證券投資基金法在兩個方面試圖解決這些問題，一是降低了基金持有人大會召開門檻和表決事項的通過門檻，如第72條規(guī)定代表基金份額百分之十的基金份額持有人可召集基金持有人大會，第75條規(guī)定大會就審議事項作出決定只須參加大會的基金持有人所持表決權(quán)的百分之五十即可。二是賦予基金持有人大會的形式的靈活性，第74條規(guī)定可采取現(xiàn)場方式召開也可采取通訊方式召開，包括網(wǎng)上和電話方式，降低了持有人的維權(quán)成本?？深A(yù)見基金管理人和托管人會越來越多地受到來自基金持有人的直接壓力?！ ∪欢€有許多基金管理公司尚未召開基金持有人大會，如融通、諾安、南方等基
5、金管理公司的某些基金自成立以來未曾召開過一次持有人大會。因此基金立法的這些制度設(shè)計的效果微乎其微，而基金持有人監(jiān)督乏力的問題也不會因基金法上的一點進(jìn)步而解決。 為何基金持有人大會遲遲不能召開或參加人數(shù)如此之少，筆者認(rèn)為除了持有人的經(jīng)濟理性外還有以下原因：1.基金持有人大會召開成本高昂，持有人大會只有針對重大事項才有必要召開，這些事項一般指基金法第71條規(guī)定的6項，而現(xiàn)實中基金管理公司又缺乏創(chuàng)新，抄襲既有經(jīng)營理念，因此這些事項只有在基金復(fù)制、基金拆分、基金封轉(zhuǎn)開、及紅利分配等時才出現(xiàn)，而現(xiàn)實中這些情況很少出現(xiàn)，因此無論是基金持有人還是管理人都不愿召
6、開和參加持有人大會。 2.基金持有人人數(shù)多，表決權(quán)分散，如果要參加持有人大會，一是不方便，特別是中小持有者中的上班族在高節(jié)奏的工作中無法抽出時間參加投票，二是參加成本高昂，要付出大量時間成本和金錢成本。筆者曾對工作過的縣工商銀行的同事及客戶進(jìn)行過調(diào)查，以此為原因不愿參加持有人大會的比例高達(dá)70%以上?！ ?.基金持有人維權(quán)意識差，缺乏對基金的理財功能的深刻理解，大多數(shù)只搏取短期的利差，并不希望長期擁有基金，只關(guān)心基金凈值，因此缺乏獲取基金有關(guān)信息的主動性和積極性，這部分人當(dāng)然不會關(guān)心基金人持有人大會的召開。據(jù)筆者對工行同事及客戶的調(diào)查，以此為原因
7、不愿參加持有人大會的比例高達(dá)78%以上?！ ?三)基金管理公司的自律性差 基金的治理不但要依靠基金當(dāng)事人對基金管理公司的制衡，也要依靠基金管理公司的自律，基金管理人的良好自律也是基金業(yè)健康發(fā)展的前提，能極大地降低基金監(jiān)管和持有人維權(quán)的成本。反觀我國的基金管理公司的自律卻不盡如人意： 1.獨立董事的設(shè)立不能維護(hù)基金持有人的利益應(yīng)證監(jiān)會的要求，各基金管理公司建立了獨立董事制度，這些獨立董事在規(guī)范基金管理公司的運作的同時，加強了對基金經(jīng)理的激勵和約束，從而也在客觀上能夠起到維護(hù)基金持有人利益的作用。但是對于獨立董事而言，在合法的前提下，只要實現(xiàn)了管理
8、人的利益最大化，哪怕基金持有人的利益受損，獨立董事也算圓滿完成了自己的職責(zé)。因而，如何約束基金管理人按照基金持有人利益最大
