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《趙明非《商法總論》精品教學(xué)：第二節(jié)商法人》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、第二節(jié)商法人一、商法人的概念⑥商法人，指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織。⑥現(xiàn)實生活中的商法人⑥法律意義上的商法人二、商法人的特征（一）法人性商法人是法人的一種，應(yīng)該具備法人的基本特征，并符合法人的一般特征，是法律擬制的主體。法人的條件（特點）章程組織機(jī)構(gòu)資本有限責(zé)任名稱靈魂大腦、手足骨肉獨立意志獨立機(jī)構(gòu)獨立財產(chǎn)獨立責(zé)任獨立身份思考：法人的獨立責(zé)任關(guān)鍵：法人獨立責(zé)任與有限責(zé)任的關(guān)系法人工股東有限責(zé)任法人二法人獨立責(zé)任所羅門訴所羅門公司⑥所羅門是皮革商和制靴匠，后來他的兒子們也想從事這一行，于是1892年他組建了所羅門有限公司，接管
2、其業(yè)務(wù)。當(dāng)時法律規(guī)定公司至少應(yīng)當(dāng)由7個股東組成。因此，所羅門公司章程由他本人、他太太、女兒和四個兒子簽署，所羅門擁有20001股，其余6人每人認(rèn)購一股。認(rèn)股人召集會議，任命所羅門和他的兩個大兒子為董事。公司出資39000英鎊購買所羅門的業(yè)務(wù)，支付方式為所羅門10000英鎊的債券，且以公司財產(chǎn)作浮動擔(dān)保，20000股股份,每份一英鎊，其余以現(xiàn)金支付。不到一年光景，公司就倒閉了，且指定了清算人。如果所羅門的債券有效，他就是有擔(dān)保的債權(quán)人，比無擔(dān)保的債權(quán)人優(yōu)先受償。公司資產(chǎn)足以償付債券，但是其他債權(quán)人則顆粒無收。無擔(dān)保債權(quán)人基于公司只是所羅門的化身或代理人，請求所有的剩余資產(chǎn)。⑥問題：金1、擔(dān)保債
3、券有效與否？⑥2、公司和股東是否為一個主體？關(guān)鍵問題⑥3、債務(wù)誰來承擔(dān)？⑥4、公司債權(quán)人的損失怎么理解？金法院判決⑥法院認(rèn)為，公司是一個獨立的人，債券完全有效，所羅門有權(quán)以公司剩余財產(chǎn)償付其所持有的有擔(dān)保的債券。⑥分析：⑥公司符合法人條件⑥進(jìn)一步思考：法人的利與弊◎利：(1)商主體可以有效地積聚和利用人力財力物力資源；(2)法人資格不受自然人生死影響，有永續(xù)性，可以經(jīng)營長期性事業(yè)；(3)投資者可以得到最大的利益而只承擔(dān)最小的風(fēng)險。⑥弊：◎(1)受國家法律的嚴(yán)格干預(yù)，設(shè)立程序復(fù)雜；金(2)規(guī)模一般較大，缺乏靈活性；⑥(3)因法律干預(yù)，不能充分保持營業(yè)上的秘密（二）營利性學(xué)說：收支平衡利潤收益分
4、配說分析：“非營利組織與營利組織的主要區(qū)分，不在于是否營利，而在于營利所得如何分配?！?-席恒著：《公與私：公用事業(yè)運行機(jī)制研究》，商務(wù)印書館2003年版,第42頁。例如：諾貝爾基金阿爾弗里德?諾貝爾于1896年12月10日逝世后，在其遺囑中提出，將自己的部分遺產(chǎn)（920萬美元）作為基金，以其利息分設(shè)物理、化學(xué)、生理或醫(yī)學(xué)、文學(xué)及和平五種獎金，授予1比界各國在這些領(lǐng)域?qū)θ祟愖?11重大貢獻(xiàn)的學(xué)者。遺囑中的條款及英“非同一般”的目的，連同其部分未完全的形式，引來了巨大的關(guān)注，并很快導(dǎo)致了對其的懷疑和批評。只有在經(jīng)過幾年的談判、協(xié)商，有時甚至是痛苦的沖突，克服了無數(shù)的困難和障礙Z后，諾貝爾遺愿屮
5、的基本概念才得以以諾貝爾基金會的成立而出現(xiàn)穩(wěn)定的模式。諾貝爾基金會是一家私立機(jī)構(gòu)，其職責(zé)是受托保護(hù)諾貝爾遺囑中指定的授獎機(jī)構(gòu)的共同利益，并對外代表諾貝爾機(jī)構(gòu)。這具體包括各種各樣的通知信息活動以及與授獎有關(guān)的各種安排事宜，但是諾貝爾基金會本身卻不參與諾貝爾獎得主的遴選過程和最后的選擇?！爸Z貝爾基金會的一項重要任務(wù)是以一種能夠保護(hù)獎項本身及評獎過程的財政基礎(chǔ)的方式管理其資產(chǎn)分析：非營利性組織的特點⑥第一，非營利性組織的資產(chǎn)及其所得，任何成員不得分，不得分紅;⑥第二，非營利組織注銷后，剩余財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)移交同類非營利組織，用于社會公共事業(yè)的發(fā)展。◎第三，非營利組織的管理，不靠“利潤動機(jī)“和“行政命令”的
6、驅(qū)使，而是靠"使命''的凝聚力和引導(dǎo)。金“從概念上來說，非營利性的企業(yè)組織是無所有人的企業(yè)，完善的非營利企業(yè)法通常都會要求依照該法成立的企業(yè)嚴(yán)格遵守這種'不分配限制'，并且同時禁止任何合作社或其他有所有人的企業(yè)依照該法注冊成為非營利性企業(yè)。"——［美］亨利?漢斯曼著：《論企業(yè)所有權(quán)》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第22~23頁。三、商法人的能力①（一）不得擅自以其財產(chǎn)從事非經(jīng)營性活動。金從萬科“捐贈門”事件看公司的捐贈行為@案例：萬科“捐贈門"事件1⑥2008年5月12口，我國四川汶川地區(qū)發(fā)生強(qiáng)烈地震災(zāi)害。當(dāng)天，我國房地產(chǎn)行業(yè)的龍頭企業(yè)萬科企業(yè)股份有限公司（以下簡稱“萬科"）宣布捐贈人民
7、幣200萬元。由于萬科銷售額排名內(nèi)地房地產(chǎn)企業(yè)第一，超過523億元，凈利超過48億元，此次捐贈的善款不足其凈利潤的萬分Z四。因而，網(wǎng)友紛紛對萬科捐贈數(shù)額之低表示質(zhì)疑。⑥同年5月150,萬科董事長王石通過個人博客回應(yīng)稱：“對捐出的款項超過10（）0萬的企業(yè)，我當(dāng)然表示敬佩。但作為董事長，我認(rèn)為萬科捐出的200萬是合適的。這不僅是董事會獲得授權(quán)的最大單項捐款數(shù)額，即使授權(quán)大過這個金額，我仍認(rèn)為200萬是個適當(dāng)?shù)臄?shù)
