2011三校系統(tǒng)強(qiáng)化班刑法講義-劉鳳科

《2011三校系統(tǒng)強(qiáng)化班刑法講義-劉鳳科》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線(xiàn)閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫(kù)。

1、2011/6/42011三校系統(tǒng)強(qiáng)化班刑法講義-劉鳳科序言司法考試，是一種應(yīng)試型的考試，考生學(xué)習(xí)的目標(biāo)與教師授課的目標(biāo)是一致的，就是無(wú)限接近并把握命題的思想與規(guī)律。為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，我們必須借助正確、有效的學(xué)習(xí)方法，合理運(yùn)用各種復(fù)習(xí)材料。就刑法的復(fù)習(xí)來(lái)說(shuō)，可供利用的復(fù)習(xí)資料有三個(gè)，即歷年真題、基礎(chǔ)理論講義與法條。如何充分、有效地利用上述三個(gè)材料，是我們復(fù)習(xí)好刑法的基本保證。一、合理利用歷年真題很多考生在復(fù)習(xí)過(guò)程中不重視歷年真題的研究，只是把歷年真題作為檢測(cè)自己復(fù)習(xí)效果的試金石，從而習(xí)慣性地把真題放到每年考試之前的一個(gè)月內(nèi)進(jìn)行自我測(cè)驗(yàn)。這種對(duì)真題的利

2、用極不充分，根本沒(méi)有發(fā)揮出真題的價(jià)值。如果做真題只關(guān)注是否做對(duì)、是否記住了真題的答案，哪怕做了100次，也是沒(méi)有效果的。歷年真題是集中體現(xiàn)命題思想和規(guī)律的材料，是考生復(fù)習(xí)當(dāng)中最重要的材料之一；同時(shí)，歷年真題也是檢驗(yàn)講義、輔導(dǎo)書(shū)的觀點(diǎn)是否適合司法考試的標(biāo)準(zhǔn)。從考生開(kāi)始準(zhǔn)備復(fù)習(xí)參加司法考試，到最終走上考場(chǎng)，整個(gè)復(fù)習(xí)過(guò)程都要運(yùn)用歷年真題，所以真題的利用是循環(huán)進(jìn)行的，任何階段的復(fù)習(xí)過(guò)程中，都需要利用真題：在不同的復(fù)習(xí)階段，考生研究真題的效果是不一樣。通過(guò)對(duì)真題的研究，考生應(yīng)該盡量達(dá)到以下幾個(gè)層次：（一）熟悉考題，把握命題考點(diǎn)通過(guò)對(duì)真題的研究，熟悉命題中的常

3、考點(diǎn)、必考點(diǎn)，熟悉命題的基本特點(diǎn)和模式，例如把握具體考點(diǎn)的命題方向、視角，熟悉哪些知識(shí)點(diǎn)可能相互結(jié)合予以命題。（二）做對(duì)真題，牢記正確答案就刑法的真題而言，答案應(yīng)以官方公布的為準(zhǔn)，尤其是2006年之后的考題，官方公布的答案沒(méi)有問(wèn)題。不要輕易否定官方答案，如果對(duì)官方答案提出異議，其主要原因可能是自己的理論不能解釋真題而已。（三）解剖真題，理解命題思路研究真題，不要在意自己是否選對(duì)答案。做錯(cuò)了，多想想自己為什么做錯(cuò)，之所以犯這樣的錯(cuò)誤，原因究竟是為什么，以便下次針對(duì)同一問(wèn)題，再也不要犯相同的錯(cuò)誤。當(dāng)然，做對(duì)了，也不是就放任不管，而是多想想，這個(gè)題的考點(diǎn)

4、是什么，為什么會(huì)這樣命題。換言之，無(wú)論對(duì)錯(cuò)，都必須知道為什么。（四）舉一反三，掌握關(guān)聯(lián)考點(diǎn)我們復(fù)習(xí)歷年真題，是為了應(yīng)對(duì)當(dāng)年的考試，如何在過(guò)去的考題與將要進(jìn)行的考試之間架起一道溝通的橋梁，就是我們復(fù)習(xí)所要追求的目標(biāo)。所以，在準(zhǔn)確理解真題的考點(diǎn)之后，還要多想想，與該題考點(diǎn)直接、間接相關(guān)聯(lián)的知識(shí)點(diǎn)還有什么。因?yàn)閷?lái)在針對(duì)同一考點(diǎn)進(jìn)行命題的時(shí)候，為了避免考題重復(fù)，命題者會(huì)選擇另外的視角或者換個(gè)說(shuō)法、換個(gè)命題進(jìn)行考核。本講義對(duì)歷年真題的解析就是按照上述要求展開(kāi)，在此略舉一例加以說(shuō)明：【經(jīng)典考題】（T20080206）甲、乙上山去打獵，在一茅屋旁的草叢中，見(jiàn)有

5、動(dòng)靜，以為是兔子，于是一起開(kāi)槍?zhuān)涣蠈⒃诖送嫠５男『⒋蛩?。在小孩身上，只有一個(gè)彈孔，甲、乙所使用的槍支、彈藥型號(hào)完全一樣，無(wú)法區(qū)分到底是誰(shuí)所為。對(duì)于甲、乙的行為，應(yīng)當(dāng)如何定性？A．甲、乙分別構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪B．甲、乙構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪的共同犯罪C．甲、乙構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪D．甲、乙不構(gòu)成犯罪解析：本題考點(diǎn)與思考路徑如下：第378頁(yè)共378頁(yè)2011/6/41．故意、過(guò)失與意外事件的區(qū)分。甲、乙兩人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到人的存在（“以為是兔子”），所以不成立故意殺人罪；甲、乙兩人的行為發(fā)生在山上茅草屋旁邊（“在一茅屋旁的草叢中”），行為人應(yīng)該認(rèn)識(shí)到有人的

6、存在，所以不成立意外事件，而是過(guò)失行為。即本題中甲、乙兩人的行為都是過(guò)失行為。2．過(guò)失犯罪的相關(guān)理論。過(guò)失實(shí)行行為只有導(dǎo)致實(shí)際的侵害結(jié)果才能成立犯罪（過(guò)失犯罪屬于侵害犯），即必須證明其過(guò)失實(shí)行行為與實(shí)害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。我國(guó)刑法中的共同犯罪就是指的共同故意犯罪，過(guò)失行為之間不可能成立共犯，所以對(duì)甲、乙兩人的行為應(yīng)該分別認(rèn)定，相應(yīng)地，也就不能適用共同犯罪中的“部分實(shí)行全部責(zé)任”原則。即本題需要論證究竟是甲還是乙的行為導(dǎo)致了被害人死亡的結(jié)果。3．存疑時(shí)有利于被告人的原則。本題中證據(jù)能夠證明一人的行為導(dǎo)致被害人死亡，但是卻不能證明究竟是甲還是乙的行為

7、導(dǎo)致，那么，根據(jù)疑罪從無(wú)、疑罪從輕的原則，甲、乙兩人的行為與死亡結(jié)果之間都沒(méi)有因果關(guān)系。如果認(rèn)定任何一人或者兩人的行為與死亡結(jié)果之間存在因果關(guān)系，那么證據(jù)的證明力都達(dá)不到排除合理懷疑的程度，存在冤枉無(wú)辜的可能性。本題結(jié)論就是：甲、乙兩人的過(guò)失行為與死亡結(jié)果之間在法律上不存在因果關(guān)系，不成立犯罪。ABC選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。注意以下關(guān)聯(lián)考點(diǎn)：1．如果甲、乙兩人都射中了被害人心臟等致命部位，即兩人的行為都是能獨(dú)立導(dǎo)致被害人死亡，則兩人的行為與死亡結(jié)果之間都有因果關(guān)系（即二重的因果關(guān)系）。甲、乙兩人則分別成立過(guò)失致人死亡罪。2．如果甲、乙兩人合作，共同過(guò)

8、失行為（即一個(gè)過(guò)失行為）導(dǎo)致被害人死亡的，兩人的行為與死亡結(jié)果之間存在因果關(guān)系，兩人成立過(guò)失致人死亡罪，屬于共同過(guò)失犯罪（