論公司的出資形式和出資監(jiān)管

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1、論公司的出資形式和出資監(jiān)管ALegalAnalysisoftheFormandScrulinyInstitutionofCorporationFoundation鄧峰【全文】出資形式及其弊端：刻舟求劍的立法模式勞務(wù)岀資問題無形資產(chǎn)出資問題土地使用權(quán)出資問題股權(quán)出資問題債權(quán)出資問題組織關(guān)系對財產(chǎn)關(guān)系的變化：公司資本控制的根本授權(quán)資木制：走出靜態(tài)保守的資木觀念陷阱資木制度是上的核心制度出資制度是資木制度的組成制度，同時也是公司設(shè)立的必要條件z—。良好.完善的出資制度，從微觀上而言，可以促進公司更好地進行資木運莒，為企業(yè)內(nèi)部激勵提供更為廣闊的空間

2、；從宏觀I二講，出資形式和出資額度的寬緊度對于促進投資，轉(zhuǎn)化民間儲蒂資木，以及中小企業(yè)的發(fā)展，保持經(jīng)濟的穩(wěn)定和繁榮有著極為乘要的作用。出資制度，不僅僅是公司資木制度的起點，和公司的分立合并制度、職工持股計劃、管理期股都有著重要的聯(lián)系，甚至在某種程度上決定著這些制度能否實現(xiàn)。岀資制度和公司組織管理也有著相互影響和相互決眾的關(guān)系，股東的共益權(quán)取決于其出資，而資本再進入以及退出都取決于公司的議事規(guī)則。公司法顯然，實踐證明，既有的公司資木制度是不科學的，過多地限制以及“實體規(guī)則的程序化傾向”，導致公司欺詐、內(nèi)部人控制、內(nèi)部契約和內(nèi)部交易泛濫?！肮善?/p>

3、期權(quán)”、“管理股”等問題在現(xiàn)行法上缺乏依據(jù)，金業(yè)的繼續(xù)融資同樣存在著嚴重地不規(guī)范，所有這些，均表明我國資制度出現(xiàn)了危機。與此同時，越來越巫視財產(chǎn)關(guān)系，忽視公司制度中組織管理關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的緊密融合的法學研究傾向，不能對公司出資制度所涉及的重耍問題進行更為深入探討。本文是基丁?組織關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系相結(jié)合的一種探討，希望能夠拋磚引玉，促進對岀資制度的深入研究。出資形式及其弊端：刻舟求劍的立法模式出資制度，屬于公司資本制度屮的核心，對其可以從不同的角度加以考察。從最為狹窄的意義上來理解，其屬于公司設(shè)立的范疇，主要的法律規(guī)則由出資形式、出資限額、出資

4、驗證、審査核準等構(gòu)成；這種意義上的出資制度，僅僅是對于公司的成立行為作出規(guī)定而已。然而，只要存在股東，以及股東資格的喪失、取得、轉(zhuǎn)讓等行為，出資就在更人的范圍內(nèi)涉及到股東資格的變更、喪失，出資轉(zhuǎn)讓制度，股份制度等。因此，廣義的出資制度應當包括在公司的任何存續(xù)期間資本或其所有權(quán)進入公司或變化的過程，由此，除了公司成立時候的出資問題Z外,還包括在公司存續(xù)期間的資本變動.出讓.增資.減資、分立.新股發(fā)行等。我國公司法所確立的出資制度其特點在于:允許釆用貨幣.第一，和其他國家的不同，我國對公司出資制度采用了列舉方式,工業(yè)產(chǎn)權(quán)、實物、土地使用權(quán)、非專

5、利技術(shù)兒種方式。這種列舉方式，允許并非所有權(quán)的土地使用權(quán)作為出資。同時，為了賈徹資本三原則，不允許勞務(wù)作出出資，并且嚴格地按照出資額來衡量股權(quán)大小，不允許通過侖同方式對股東出資額的大小進行約定。列舉方式，并未窮盡所有的岀資方式，比如著作權(quán)、股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)等能否作為岀資，沒有作出明確地規(guī)定，但山于我國的資木審查制度，在缺乏相應的法律依據(jù)時，實質(zhì)上對此是限制的。第二，為了貫徹資本確處原則，股東權(quán)利與股東出資一一-對應的，股東的出資必須經(jīng)過工商行政管理部門的審查，非貨幣形式的出資必須經(jīng)過相應地評估。無論是資產(chǎn)重組、二次融資,還是吸納新股東，都不

6、允許出現(xiàn)“小魚吃人魚"，不允許股東通過約定來限制其在公司中所享育的權(quán)利比例。這種做法，其出發(fā)點固然與制定的背景有關(guān)，即出臺事實上是為國有企業(yè)的改制服務(wù)的，一一對應的股權(quán)保證了國育股權(quán)的比例，從而保證了國有資產(chǎn)的不被流失。同時,也是因為大陸法系對資本確定原則的嚴格恪守，對財產(chǎn)權(quán)利的髙度重視。出資制度，毫無疑問同資本確定、資本不變和資本維持三原則緊密相關(guān)的。嚴格的資本確定原則，無非是為了保護債權(quán)人的利益，“其目的，在于防止空殼公司或皮包公司的設(shè)立，以使公司在成立之初就有必耍的資金開展營業(yè)，并擔保債務(wù)的履行”，但事實上，通過資本確定原則根木無法阻

7、礙皮包公司或空殼公司的岀現(xiàn)，我國如此嚴格的岀資制度下，皮包公司比比皆是。同時，通過嚴格地出資制度來保護債權(quán)人，具有多大的意義更是值得懷疑的，公司經(jīng)營失敗造成的對債權(quán)人的債權(quán)侵害，總是存在一立的時間羌，并且這一資本事實上處于不停的變動之中。將出資形式規(guī)定得如此嚴格，其H的只能是保證公司在成立的時候，沒有欺騙工商行政管理部門，通過這一規(guī)定來實現(xiàn)對債權(quán)人的保護只能是一種幻想而已。法律的目的在于引導公眾的行為，的目的在于通過法律來實現(xiàn)對經(jīng)濟生活的促進、調(diào)整和發(fā)展，而實踐證明，既冇的出資制度不僅在原始立法冃的上是落空的，而且出實上市于對出資形式的規(guī)定

8、和嚴格地資本審查制度卞，對于中小企業(yè)的發(fā)展、企業(yè)二次融資、公司的合并分立造成了眾多不便，尤英是與日漸喧囂的知識經(jīng)濟不相吻合。出資形式，上作出了規(guī)定，苴屮第24條屮對冇限公司,笫8