法學(xué)導(dǎo)論讀書筆記（法理學(xué)）

《法學(xué)導(dǎo)論讀書筆記（法理學(xué)）》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、本文檔系作者精心整理編輯，實(shí)用價(jià)值高?！斗▽W(xué)導(dǎo)論》讀書筆記一、重讀——內(nèi)容之回顧一讀拉德布魯赫先生之《法學(xué)導(dǎo)論》止乎首章，再讀亦然，直至四讀，輔以札記，方得終始。此番動(dòng)筆前重讀，輔以考夫曼之《古斯塔夫?拉德布魯赫傳》、拉德布魯赫《法哲學(xué)》部分章節(jié)。全書大抵是總分總之結(jié)構(gòu)，首章從現(xiàn)實(shí)生活中必然法則和應(yīng)然法則之區(qū)分入手，闡述法律產(chǎn)生之過程，乃自習(xí)慣而法律而道德之演進(jìn)。作者提出了由習(xí)慣之規(guī)律性至法律性之習(xí)慣法，由人之意志而出現(xiàn)之制定法，并分析了其法律效力之來源，并基于此的法律之外在性：判斷方式、利益指向、主體目的與效力淵源。并提出了三種國家觀念：個(gè)人主義、超個(gè)人主義、人際

2、觀念或曰共同體式的，文化意義的觀念。這也是之后諸章節(jié)討論之索引。自第二章《國家法》始，作者闡明，國家與國家法非是雞與蛋之矛盾關(guān)系，乃是同一事物之不同視角，因果罷了。并由國家法衍生出其他制定法形式的法律規(guī)則。從等級(jí)國家著筆，通過敘述國家活動(dòng)與人民參與之歷程，表明了從等級(jí)國家到立憲國家之歷程。并對(duì)若干政體進(jìn)行了分析，特別對(duì)俾斯麥憲法與《魏瑪憲法》作了比較研究，于聯(lián)邦主義，于議會(huì)制度。其后分章節(jié)論述了私法、商法，區(qū)別于“國家法—國家”概念至國家意志，至制定法及其他法律形式的法學(xué)思考觀點(diǎn)，私法領(lǐng)域從歷史學(xué)角度，提出了私法基礎(chǔ)的理論，將國家法視為私法之上層建筑。作者將超個(gè)人主

3、義之日耳曼法視為公法，個(gè)人主義之羅馬法為私法，并基于是，對(duì)于權(quán)利及權(quán)利主體提出了法哲學(xué)的爭(zhēng)議：權(quán)利主體的法人人格是否根據(jù)法律產(chǎn)生、“擬制”或先已存在，是否只有法律上或法律前的現(xiàn)實(shí)，是否進(jìn)相對(duì)于法律存在或者不依賴于法律存在。之后提出了隨著社會(huì)發(fā)展，社會(huì)法之追求，產(chǎn)生的“社會(huì)法”——經(jīng)濟(jì)法與勞動(dòng)法，由此過渡進(jìn)而談及公法領(lǐng)域。經(jīng)濟(jì)法實(shí)際上是由個(gè)人主義向超個(gè)人主義思想過度的一種體現(xiàn)，從公平調(diào)停經(jīng)濟(jì)參與人糾紛的角度已經(jīng)轉(zhuǎn)化到共同利益的角度。由完全組織化至于極端的戰(zhàn)時(shí)經(jīng)濟(jì)入筆，言及社會(huì)化進(jìn)程中的經(jīng)濟(jì)法與勞動(dòng)法的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，分析了其歷史背景。本文檔系作者精心整理編輯，如有需要，可查

4、看作者文庫其他文檔。本文檔系作者精心整理編輯，實(shí)用價(jià)值高。刑法領(lǐng)域重點(diǎn)言及了報(bào)復(fù)刑與保安刑的問題，法院組織法與行政法談?wù)摿朔謾?quán)理論，隨后討論了國家法框架之外的，卻同層次的，與國家主權(quán)平行的教會(huì)法與國際法。宏觀上論述了教會(huì)法與國家法的爭(zhēng)執(zhí)，天主教教會(huì)、路德教會(huì)之教會(huì)法思想比較，政教制度等等。國際法層面，則由國際法是否成立的命題入手，由《魏瑪憲法》之法源條款肯定了國際法的法律地位，溯及歷史，闡發(fā)了國際法越來越為人接受的事實(shí)與趨勢(shì)。書尾，作者提出了法學(xué)家解釋、構(gòu)造與體系的三重任務(wù)，并將法律闡釋分為哲學(xué)闡釋和無拘束力闡釋。并由此對(duì)法律人學(xué)習(xí)者與職業(yè)人提出了正義之要求。二、通

5、感——“矛盾”之超越通讀全書雖未能明其深意，然亦覽其大概，一讀頗有矛盾之感，宏觀上，在于個(gè)人主義與超個(gè)人主義的觀點(diǎn)對(duì)立，自由主義與有機(jī)組織說交互；微觀上，每一章節(jié)之論說凡涉前者，必有前后交互，同一法律一般各有體現(xiàn)，不僅于分析，作者之主張亦多調(diào)和。故而頗感矛盾，深覺作者立場(chǎng)之漂移。然細(xì)細(xì)思之，頗有超越之意味。作者在第一章中就對(duì)關(guān)于法律和國家的使命出現(xiàn)的兩種對(duì)立觀點(diǎn)做了介紹，并由此鋪開了在宏觀層面和各個(gè)部門法中的討論。這里簡(jiǎn)介不局限于國家觀。個(gè)人主義的觀點(diǎn)將集體的價(jià)值（超個(gè)人主義）和作品的價(jià)值（超人格價(jià)值、文化價(jià)值、共同體價(jià)值）視為為個(gè)人價(jià)值服務(wù)之工具，個(gè)人價(jià)值可及無窮

6、大，是不可以乘積之方式進(jìn)行衡量比較的，其自我實(shí)現(xiàn)哪怕面對(duì)絕大多數(shù)人利益也不受影響。而作品價(jià)值之文化不過是個(gè)人人格養(yǎng)成之手段，國家與法律不過是保障個(gè)人發(fā)展之方法。超個(gè)人主義的觀點(diǎn)將有機(jī)的國家人格置于首位，這并不是簡(jiǎn)單的多數(shù)民主概念（超個(gè)人主義是整體，或以民族為表現(xiàn)形式。同樣，民主概念也不是自由主義的，不是個(gè)人主義的，因?yàn)槎鄶?shù)人并不能憑借數(shù)量乘積之優(yōu)勢(shì)壓倒個(gè)人主義至上的權(quán)利而獲得合法性）。個(gè)人的價(jià)值服務(wù)于集體的價(jià)值，深信國家、民族或者人類的超個(gè)人概念處于高位，而倫理和文化也服務(wù)于國家和法。作者在國家法層面、私法領(lǐng)域、刑法領(lǐng)域的論述均滲透?jìng)€(gè)人主義與超個(gè)人主義之分析，筆者將

7、其整理而出，嘗試分析，終覺其于歧見上之超越。（1）國家法層面的個(gè)人主義與超個(gè)人主義觀點(diǎn)個(gè)人主義的國家觀念，按照私人生活的觀念從內(nèi)部觀察國家，國家的外部政策是根據(jù)內(nèi)部政策制定、調(diào)整的。一如《法學(xué)導(dǎo)論》中引用尼采之言“國家終止之地，始有不是多余之人類，始有必然之歌，即永恒與不可替代的智者。”《法學(xué)導(dǎo)論》拉德布魯赫著第17頁本文檔系作者精心整理編輯，如有需要，可查看作者文庫其他文檔。本文檔系作者精心整理編輯，實(shí)用價(jià)值高。個(gè)人主義思想以社會(huì)契約的觀點(diǎn)解釋國家的起源，國家不過是意愿自由的、非貶義的、公認(rèn)自私自利的理性成員的共同聚合體。國家所有的尊嚴(yán)都來自于個(gè)人的讓渡或言封