探析能動(dòng)司法的法理依據(jù)

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1、探析能動(dòng)司法的法理依據(jù)［摘要］能動(dòng)司法的提出可謂是中統(tǒng)司法理念的調(diào)整和革新。為瞭能使能動(dòng)司法在司法實(shí)踐中良好運(yùn)行，我們必須深刻認(rèn)識其法理依據(jù)，做到求本溯源，牢牢抓住其本質(zhì)和精髓，隻有這樣才能對我們更好的認(rèn)識能動(dòng)司法理念起到一個(gè)高屋建領(lǐng)的作用，從而更好地指導(dǎo)司法實(shí)踐。旨在揭示能動(dòng)司法的內(nèi)在依據(jù)，探尋其合理邊界，以此服務(wù)於司法實(shí)踐。［關(guān)鍵詞］能動(dòng)司法；法理依據(jù)；限度中圖分類號：D926文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-0278(20")09?022?02一、能動(dòng)司法的內(nèi)涵最高人民法院王勝俊院長指出："我們所講的能動(dòng)司法，簡而言之，就是發(fā)揮司法的主觀能動(dòng)性,積

2、極主動(dòng)地為大局服務(wù)，為經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展服務(wù)?！敝▽W(xué)傢公丕祥教授認(rèn)為「堅(jiān)持能動(dòng)司法，不是人民法院應(yīng)對國際金融危機(jī)的一時(shí)之需，而是關(guān)系人民法院工作科學(xué)發(fā)展的長久之計(jì)。”根據(jù)王勝俊院長和公丕祥教授的重要論斷，當(dāng)代中國能動(dòng)司法的內(nèi)涵概括起來主要包括兩方面的內(nèi)容：一是強(qiáng)調(diào)法官在司法實(shí)踐中的能動(dòng)司法，充分發(fā)揮法官的主觀能動(dòng)性，運(yùn)用法官的經(jīng)驗(yàn)和技巧創(chuàng)造性的適用法律，使得達(dá)到個(gè)案平衡，實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義和程序正義的完美結(jié)合，徹底的解決爭議，提高司法效率，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)司法的社會(huì)目的，維護(hù)社會(huì)安定和諧、保障人民群眾合法權(quán)益。二是強(qiáng)調(diào)司法對政治、經(jīng)濟(jì)、文化的推動(dòng)作用，即司法參與社會(huì)治理

3、、滿足社會(huì)需求，影響政治、經(jīng)濟(jì)、文化的變革和發(fā)展，充分發(fā)揮司法的社會(huì)作用，使得司法不再是機(jī)械的裁判工具而是影響社會(huì)生活的價(jià)值標(biāo)桿，從而使得司法更廣更深的參與到社會(huì)生活中去，影響人們的價(jià)值判斷。（一）能動(dòng)司法的概念歐美一些國傢對“司法能動(dòng)主義”一般有以下幾種得到廣泛認(rèn)同的解釋：佈萊克法律詞典「一種司法哲學(xué)，它促使法官為瞭推動(dòng)新的進(jìn)步的社會(huì)政策偏離嚴(yán)格遵循先例的原則。”佈萊克法律詞典給出的解釋著重強(qiáng)調(diào)司法審查和法官造法功能，這與我國能動(dòng)司法強(qiáng)調(diào)司法的社會(huì)效果和法官適用法律的能動(dòng)性大相徑庭。美國學(xué)者克裡斯托弗?沃爾夫認(rèn)為「司法能動(dòng)主義的基本宗旨就是，法官應(yīng)該審

4、判案件，而不是回避案件，並且廣泛地利用他們的權(quán)力，尤其是通過擴(kuò)大平等和個(gè)人自由的手段去促進(jìn)公平一即保護(hù)人的尊嚴(yán)?！笨偟膩碚f,西方司法能動(dòng)主義更傾向於尋求憲法依據(jù)，實(shí)施司法審查，以便更有效的發(fā)揮司法救濟(jì)功能裁決爭議，以此實(shí)現(xiàn)司法正義。法能動(dòng)性是指司法機(jī)關(guān)在處理具體爭議時(shí)，除瞭考慮法律規(guī)則以外，還要考慮具體案件的事實(shí)、法律原則、案件的社會(huì)影響、道德、倫理、政策等因素，在綜合平衡的基礎(chǔ)上作出最後的決定李桂林教授則認(rèn)為「總的來看，司法能動(dòng)主義是指法官在司法審查案件中偏離既定成文法或先例的規(guī)定，以政治信仰或公共政策為指導(dǎo)，對立法和行政部門持懷疑和不順從的態(tài)度，進(jìn)而

5、通過擴(kuò)大公民平等和自由權(quán)利范圍，維護(hù)公民的尊嚴(yán)與價(jià)值，實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平?！睆纳鲜龈拍罱缍ㄖ?，我們可以清楚的看到能動(dòng)司法屬於司法裁判過程中法官或者法院適用法律的自由度的界定問題，但又不是簡單的法官自由裁量權(quán)的問題。(二)能動(dòng)司法的根本屬性馬克思曾說過：“社會(huì)不是以法律為基礎(chǔ)的，那是法學(xué)傢們的幻想。相反地，法律應(yīng)當(dāng)以社會(huì)為基礎(chǔ)，法律應(yīng)該是社會(huì)共同的、由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)，而不是單個(gè)人的恣意橫行?！?。第一，法根植於產(chǎn)生它的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，我國的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定瞭能動(dòng)司法具有政治性、人民性的特點(diǎn)，並且是兩者的有機(jī)統(tǒng)一。同時(shí)能動(dòng)司法強(qiáng)調(diào)最大限度地適應(yīng)我國

6、司法基本國情，而我國的基本司法國情要求司法必須充分發(fā)揮法的社會(huì)職能作用。第二，能動(dòng)司法具有主動(dòng)性、服務(wù)性的特征。能動(dòng)司法明確指出，司法要積極主動(dòng)地滿足社會(huì)需求，維護(hù)社會(huì)安定和諧、保障人民群眾合法權(quán)益，為人民司法，為社會(huì)服務(wù)。第三，能動(dòng)司法同時(shí)具有原則性和靈活性的特點(diǎn)。能動(dòng)司法堅(jiān)持法律適用的基本原則，但並不排除法律適用的靈活性，是原則性與靈活性的完美結(jié)合，其所追求的司法效果是法律效果與社會(huì)效果的高度統(tǒng)一，個(gè)案平衡與公平正義的有機(jī)統(tǒng)一，程序正義與實(shí)質(zhì)正義的內(nèi)在統(tǒng)一。二、能動(dòng)司法的歷史回顧與當(dāng)前實(shí)踐(_)能動(dòng)司法的歷史回顧大陸法系普遍采用成文法，法官的能動(dòng)性受

7、到極大的限制，法官的自由裁量權(quán)相對比較小。19世紀(jì)初,法國成立瞭上訴法院，負(fù)責(zé)對上訴案件中有關(guān)法律解釋的問題，由此在制度上確立瞭法院的法律解釋權(quán)力。在這個(gè)法律解釋的過程中，能動(dòng)司法也隨之悄然的發(fā)展起來瞭。在德國，民法典從一開始就通過法律基本原則賦予瞭法官一定的能動(dòng)性，一戰(zhàn)後法官的能動(dòng)性更是通過法律原則和判例的適用得到瞭充分的發(fā)揮。法官創(chuàng)造性地適用法律乃至法官造法在司法實(shí)踐中已成為一般現(xiàn)實(shí)，判例在大陸法系國傢中的作用也越來越明顯。相比於大陸法系，英美法系法官的能動(dòng)性顯得更加直觀明瞭,普通法和衡平法的發(fā)展本身就伴隨著能動(dòng)司法的發(fā)展，能動(dòng)司法的理念蘊(yùn)含在各種各

8、樣的判例中，英國承認(rèn)法官的造法功能，在裁判中賦予法官極大的裁判自由。在美國，司法