公司的解散和解散清算.docx

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1、公司的解散和解散清算（P185）（一）概述1．解散、清算期間，公司的權(quán)利能力與行為能力（1）公司解散事由發(fā)生后，仍然具有法人資格，可以自己的名義開展與清算相關(guān)的活動(dòng)，直到清算完畢并注銷后才消滅其主體資格?！鞠嚓P(guān)鏈接】法人的權(quán)利能力、行為能力在法人成立時(shí)同時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)同時(shí)消滅。（2）公司在清算期間的行為限制（P190）①清算期間，公司不再從事新的經(jīng)營活動(dòng)，僅限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。②在清算組成立前，由原公司法定代表人代表公司進(jìn)行訴訟；清算組成立后，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟，而

2、且應(yīng)當(dāng)以公司名義進(jìn)行。③清算期間，公司財(cái)產(chǎn)在未按照法定程序清償前，不得分配給股東。2．除公司因（法定）合并或者分立而解散，不必進(jìn)行清算外，公司解散必須經(jīng)過法定的清算程序。（二）公司解散1．公司解散的原因（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并、分立需要解散；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（5）人民法院依法予以解散。2．人民法院強(qiáng)制解散公司（1）適用情形單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損

3、失，通過其他途徑不能解決（“僵局”，P186，指導(dǎo)案例8號），提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：①公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；②股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；③公司董事長期沖突，并且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；④經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。（2）是否受理①股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)

4、，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。②股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理；人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依法自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進(jìn)行清算。③人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。（3）公司、其他股東的訴訟地位股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告，其他股東可以成為共同原告或第三人。（4）調(diào)解①當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收

5、購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持；當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。②經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起6個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷；在股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。（5）人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。（三）公司的解散清算1．清算組（1）自行清算①公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。②有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。③股份有限公司的清算組由董事或者股東大

6、會確定的人員組成。（2）指定清算①在下列情況下，債權(quán)人可以向人民法院申請指定清算組進(jìn)行清算：（A）公司解散逾期（解散事由出現(xiàn)之日起15日）不成立清算組進(jìn)行清算的；（B）雖然成立清算組但故意拖延清算的；（C）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的?！窘忉尅抗倦m成立清算組但故意拖延清算，債權(quán)人未提起清算申請的，公司股東有權(quán)申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算。②人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：（A）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（B）依法設(shè)立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（C）

7、依法設(shè)立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。③人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起6個(gè)月內(nèi)清算完畢。2．清算義務(wù)人及其責(zé)任（1）有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任；因?qū)嶋H控制人原因造成上述情形，債權(quán)人也可主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。（2）有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置

8、公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人有權(quán)主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。（3）有限責(zé)