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1、探析侵犯植物新品種權(quán)行為的認(rèn)定侵犯植物新品種權(quán)行為的認(rèn)定
武合講［1］武敏［2］
內(nèi)容提要：侵犯植物新品種權(quán)行為的認(rèn)定，依靠對(duì)植物新品種和被控侵權(quán)物的鑒定。植物新品種的鑒定方法包括田間觀察檢測、基因指紋圖譜檢測等［1］。田間觀察檢測準(zhǔn)確可靠，基因指紋圖譜檢測快速高效。本文論證了兩種檢測方法在司法實(shí)踐中的適用條件和標(biāo)準(zhǔn)。
主題詞：植物新品種權(quán)侵權(quán)行為認(rèn)定田間觀察檢測基因指紋圖譜檢測
在代理侵犯植物新品種權(quán)糾紛案件時(shí)，常常遇到法院委托農(nóng)作物種子質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)測試中心采用基因指紋圖譜檢測的方法對(duì)授權(quán)品種和被控侵權(quán)物進(jìn)行鑒定，依據(jù)電泳圖譜的差異性作
2、標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定被控侵權(quán)物是否侵犯了植物新品種權(quán)。這種方法雖然快捷高效，但其合法性、科學(xué)性、準(zhǔn)確性均值得商榷。以這種檢測方法得出的鑒定結(jié)論認(rèn)定侵犯植物新品種權(quán)，既沒有法律依據(jù)，又難免出現(xiàn)錯(cuò)案。舉個(gè)極端的例子：眾所周知，同卵生殖的孿生兄弟之間的DNA是100%相同的；如果哥哥實(shí)施了強(qiáng)奸幼女的行為，因用基因指紋圖譜檢測其弟的DNA與實(shí)施強(qiáng)奸行為人的DNA相同,就對(duì)弟弟以強(qiáng)奸罪判處死刑予以槍決，這將是100%的錯(cuò)案。如果由孿生兄弟的親朋根據(jù)他們之間形態(tài)特征、生理特性的差別，就能正確地區(qū)分哥哥與弟弟，不至于錯(cuò)將弟弟認(rèn)定為哥哥。作者認(rèn)為：認(rèn)定侵犯植物新品種權(quán)的主要檢
3、測方法，應(yīng)是田間觀察檢測，鑒定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是品種之間性狀的特異性；用基因指紋圖譜檢測品種之間電泳圖譜的差異性認(rèn)定是否侵犯植物新品種權(quán)，只能作為一種輔助的檢測方法。
一、田間觀察檢測的合法性。
、新品種的選育和審定及新品種的特征特性的鑒定，依法應(yīng)在田間種植條件下進(jìn)行。
《種子法》規(guī)定［2］：主要農(nóng)作物或林木品種在推廣前應(yīng)當(dāng)通過國家級(jí)或者省級(jí)審定；應(yīng)當(dāng)審定的農(nóng)作物或林木品種未經(jīng)審定通過的，不得發(fā)布廣告，不得經(jīng)營、推廣。《主要農(nóng)作物品種審定辦法》規(guī)定［3］：申請(qǐng)審定的品種應(yīng)當(dāng)具備特異性、穩(wěn)定性、一致性等條件；品種試驗(yàn)包括區(qū)域試驗(yàn)和生產(chǎn)試驗(yàn)，區(qū)域試驗(yàn)應(yīng)當(dāng)對(duì)
4、品種的豐產(chǎn)性、適應(yīng)性、抗逆性和品質(zhì)等農(nóng)藝性狀進(jìn)行鑒定；生產(chǎn)試驗(yàn)是在接近大田生產(chǎn)的條件下，對(duì)品種的豐產(chǎn)性、適應(yīng)性、抗逆性等進(jìn)一步驗(yàn)證，同時(shí)總結(jié)配套栽培技術(shù)。上述法規(guī)規(guī)定，主要農(nóng)作物或林木的新品種必須在田間接近大田生產(chǎn)的條件下種植，進(jìn)行區(qū)域試驗(yàn)、生產(chǎn)試驗(yàn)。新品種是在接近大田生產(chǎn)的條件下進(jìn)行品種實(shí)驗(yàn)，是在田間對(duì)品種的豐產(chǎn)性、適應(yīng)性、抗逆性、品質(zhì)以及其特異性、穩(wěn)定性、一致性等特征特性進(jìn)行一系列的鑒定才選育出來的，而不是在實(shí)驗(yàn)室內(nèi)用按電鈕的方法電泳出來的。新品種的選育和審定必須在田間種植條件下進(jìn)行，品種的鑒定也應(yīng)在田間種植條件下進(jìn)行。法規(guī)沒有規(guī)定可用物理、化學(xué)
5、的方法對(duì)植物新品種進(jìn)行選育和鑒定。采用化學(xué)的方法提取植物蛋白質(zhì)和氨基酸，采用物理的方法電解分離蛋白質(zhì)，對(duì)比蛋白質(zhì)分離圖譜以鑒定植物新品種的特征特性的所謂電泳測定法，是沒有法律依據(jù)的。
、用植物在田間種植生長出的特征特性即表現(xiàn)型與審定公告公布的及品種權(quán)申請(qǐng)公告的新品種的特征特性相對(duì)照，認(rèn)定植物新品種和被控侵權(quán)物是否具備同一性，符合法律規(guī)定。
《種子法》規(guī)定［4］：通過審定的主要農(nóng)作物或林木品種由審定部門公告。如“魯白16號(hào)”大白菜雜交種是由山東省品審委審定公告的。山東省農(nóng)作物品種審定委員會(huì)魯農(nóng)審字第2號(hào)文件即關(guān)于公布第十九批審定認(rèn)定品種的通知，
6、公告的內(nèi)容是“魯白16號(hào)”大白菜等作物品種的選育經(jīng)過和特征特性，其選育經(jīng)過是在田間進(jìn)行的，其特征特性是在田間種植的情況下與對(duì)照品種進(jìn)行比較表現(xiàn)出來的。將植物新品種“魯白16號(hào)”和被控侵權(quán)物“豐抗78”進(jìn)行田間對(duì)照種植，根據(jù)其種植后表現(xiàn)出的特征特性進(jìn)行差異性遺傳學(xué)分析，即可認(rèn)定“豐抗78”是否侵犯了“魯白16號(hào)”的植物新品種權(quán)。
由于審定公告僅公告了植物新品種“魯白16號(hào)”的特征特性，沒有公告其電泳分離圖譜，所以，無法將“豐抗78”的電泳圖譜與山東省品審委公告的“魯白16號(hào)”的電泳圖譜相對(duì)照。沒有對(duì)照就沒法鑒定。其它機(jī)構(gòu)不是法定的品種審定機(jī)構(gòu)，依其
7、制作的電泳圖譜作對(duì)照認(rèn)定被控侵權(quán)物“豐抗78”和植物新品種“魯白16號(hào)”具有同一性，認(rèn)定被控侵權(quán)物“豐抗78”的種子經(jīng)營者侵犯了的“魯白16號(hào)”品種權(quán)人的植物新品種權(quán)，沒有法律依據(jù)。
、新品種在田間種植條件下表現(xiàn)出的特征特性是品種權(quán)保護(hù)的范圍，其電泳圖譜不屬品種權(quán)保護(hù)的范圍。
《農(nóng)業(yè)植物新品種保護(hù)公報(bào)》公告的申請(qǐng)品種權(quán)的說明書，其內(nèi)容是育種過程和申請(qǐng)品種的育種方法及其主要特征特性等。其中的特征特性，特別是該品種的特異性主要是在田間種植條件下與對(duì)照品種相比較表現(xiàn)出來的，是經(jīng)公告被公眾知悉和認(rèn)可的?！侗Ｗo(hù)公報(bào)》沒公告植物新品種的電泳圖譜，其電泳圖
8、譜不為公眾所知和認(rèn)可，不是品種權(quán)保護(hù)的范圍。
、田間觀察檢測是法定的鑒定程序。
對(duì)被控侵權(quán)物與授權(quán)品種是
