民法典的立法程序問題

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1、民法典的立法程序問題　　得知我國最高立法機(jī)關(guān)已決定在今年年底起草出民法典草案并交人大常委會(huì)討論，作為一個(gè)民法學(xué)者，一方面非常欣慰，另一方面又有所憂慮。為了后一方面的原因，特將自己對(duì)域外民法典制定程序方面的研究寫出來，以備方家參考。要言之，本文旨在說明，起草一部民法典需要什么手續(xù)，需要多長(zhǎng)時(shí)間？　　關(guān)于起草一部民法典需要什么手續(xù)的問題，讓我們看4個(gè)國家的例子?！　》▏穹ǖ涞闹贫ㄓ?個(gè)環(huán)節(jié)構(gòu)成：1、政府指定4名實(shí)務(wù)人士起草草案；2、參事院的立法局對(duì)草案文本進(jìn)行加工，不完善的文本悉數(shù)被退回該局。以上為“正方”進(jìn)行的工作；3、法案評(píng)議委員會(huì)對(duì)草案進(jìn)行質(zhì)疑，這是“反方”進(jìn)行的工作。民法典在這樣的

2、對(duì)抗中達(dá)到完善；4、立法會(huì)議在不能修改草案的情況下對(duì)法案進(jìn)行一攬子投票，[1]因?yàn)槊穹ǖ渌媸马?xiàng)技術(shù)性強(qiáng)，條文彼此間鉤心斗角，牽一發(fā)動(dòng)全身，如果就其細(xì)節(jié)進(jìn)行討論，很難達(dá)到專業(yè)化水平并拖延立法進(jìn)度，甚至“殺”掉某些好的條文。　　德國民法典的制定過程與法國民法典相似，但增加了事先編訂“民法典詞目索引”的準(zhǔn)備工作，以保證每個(gè)術(shù)語在民法典中都在同樣的意義上被使用，O.格拉登維茲進(jìn)行了這一工作，此為環(huán)節(jié)一。德國民法典眾所公認(rèn)的嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)性在很大程度上就是由這一環(huán)節(jié)決定的；環(huán)節(jié)二為由兩個(gè)委員會(huì)編寫草案；三、由編訂委員會(huì)和編訂分委員會(huì)對(duì)寫出的草案進(jìn)行質(zhì)疑，以保證民法典之定稿的形式統(tǒng)一、句法嚴(yán)謹(jǐn)、語言準(zhǔn)確

3、。[2]環(huán)節(jié)二和環(huán)節(jié)三也構(gòu)成“正方”和“反方”的對(duì)抗關(guān)系；四、表決通過。議會(huì)就民法典進(jìn)行的討論只就重要的政治、宗教和社會(huì)問題進(jìn)行，不涉及細(xì)節(jié)，以避免人多嘴雜，外行糟蹋內(nèi)行。[3]　　由于經(jīng)驗(yàn)之積累，瑞士民法典的立法程序最為完備，分為以下階段：1、初期準(zhǔn)備。它表現(xiàn)為未來的民法典草案的作者歐根。胡貝爾受政府委托對(duì)瑞士各州的既有私法作一個(gè)綜述，其成果為最終于1893年出齊的《瑞士私法制度和歷史》。這是受歷史法學(xué)派影響產(chǎn)生的程序，因?yàn)樵搶W(xué)派把法理解為特定時(shí)空中的民族精神的體現(xiàn)，因此立法前要搞清楚這種精神的具體形式。在其他地方，這一程序表現(xiàn)為對(duì)法典編纂前本國的民事習(xí)慣進(jìn)行調(diào)查。2、學(xué)者稿。瑞士政府

4、專門把正在德國的哈勒大學(xué)任教的胡貝爾召回國內(nèi)，以司法與警察部的名義委托他起草一部民法典草案，他于1900年完成了這一委托。3、“正方”的自我完善。司法與警察部組織專家對(duì)此草案進(jìn)行討論，加以補(bǔ)充，形成了司法與警察部草案，于1900年11月15日公布。4、立法理由書，胡貝爾對(duì)具體條文的起草動(dòng)機(jī)作出說明，形成在1901年－1902年出版的立法理由書，它構(gòu)成理解條文的權(quán)威依據(jù)。5、質(zhì)疑。為了審查草案，聯(lián)邦政府任命了由31名專家組成的“大專家委員會(huì)”進(jìn)行對(duì)草案的批評(píng)，有所補(bǔ)充，形成了第二草案，完成了“反方”的工作。6、表決。在這一聯(lián)邦民法典之前，瑞士各州通過私法法典時(shí)就只能就整部法典表決，不得進(jìn)行

5、逐條審議，以避免立法的統(tǒng)一性和融洽性遭到破壞。在瑞士議會(huì)，這部草案也只就其原則性的問題進(jìn)行了討論，然后得到整體通過（1907年12月10日）。[4]　　西班牙民法典的起草程序在兩方面提供了獨(dú)特的例證。其一，它增加了在委托專業(yè)人士起草法典前制定一個(gè)關(guān)于民法典的基礎(chǔ)（Base）的專門法律的環(huán)節(jié)，這一法律包含27條基礎(chǔ)，在法典草案于1888年通過時(shí)，只允許議會(huì)討論這些基礎(chǔ)，不許討論草案的細(xì)節(jié)；[5]第二，它提供了這些基礎(chǔ)的內(nèi)容的報(bào)道。例如基礎(chǔ)6的內(nèi)容是這樣的：“確定下落不明和死亡推定的特征及其含義時(shí)，要保證下落不明者及其繼承人的權(quán)利，允許他們?cè)谶m當(dāng)?shù)臅r(shí)候享有權(quán)利，他們可通過遺囑或合法繼承取得權(quán)

6、利。在推定死亡情況下，現(xiàn)配偶不得再婚”。[6]可以看出，這樣的基礎(chǔ)的抽象性在具體規(guī)定與基本原則之間，是起草某個(gè)制度之條文的基本指導(dǎo)。議員們僅能就它們進(jìn)行討論，其對(duì)民法典的干預(yù)能力很低。這種安排體現(xiàn)了自羅馬法以來的法學(xué)家立法的傳統(tǒng)，因?yàn)樵诿穹ǖ洳莅副桓吨T表決前的各個(gè)起草環(huán)節(jié)都由法學(xué)家主持?！　≈链丝筛爬ㄒ幌律鲜?個(gè)民法典起草實(shí)例中包含的程序環(huán)節(jié)：1、對(duì)本國現(xiàn)有的民法進(jìn)行調(diào)查，包括習(xí)慣法調(diào)查；2、提出立法的基礎(chǔ)；3、委托學(xué)者起草最初的草案；4、組織一個(gè)“正方”的委員會(huì)對(duì)該草案進(jìn)行補(bǔ)充完善；5、提出立法理由書（其中含比較法研究報(bào)告）；6、組織一個(gè)“反方”的委員會(huì)質(zhì)疑改善后的草案；7、立法機(jī)關(guān)對(duì)

7、該草案進(jìn)行一攬子表決。其中最重要的是民法典定稿形成過程的對(duì)抗性和表決程序的整體性，這是眾多大陸法系國家制定民法典之經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶，不能忽視。我們也應(yīng)看到俄羅斯聯(lián)邦民法典第3卷在國家杜馬拖了好幾年才通過的例子，因?yàn)樵摼砩婕袄^承問題，與民眾生活關(guān)系密切，各議員都能說上一嘴，結(jié)果草案完成的時(shí)間與得到通過的時(shí)間間隔過大；還要看到統(tǒng)一合同法在全國人大的細(xì)節(jié)性審議中被刪掉了情勢(shì)變更原則，把一個(gè)已由最高人民法院針對(duì)武漢市煤氣公司與重慶檢測(cè)儀表廠煤氣表