國際投資爭端論文

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1、國際投資爭端論文國際投資爭端論文國際投資爭端論文國際投資爭端論文　　澳門國際投資爭端的處理　　范劍虹　　內(nèi)容提要　　一、投資爭端的定義與類型　　二、投資爭端解決方法及相互關(guān)系　　三、國際投資爭議處理方法與WTO爭端機(jī)制異同　　四、ICSID爭端解決機(jī)制產(chǎn)生的原因　　五、ICSID的組織，規(guī)則與地位　　六、ICSID的管轄權(quán)成立的基本條件　　七、ICSID的法律適用問題　　八、ICSID仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行　　引言　　澳門經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有賴于改善投資環(huán)境,吸引國際投資,并有效地解決國際投資爭端。澳門政府為此已同意適用《ICSID》公約。在法律上，公約將

2、會優(yōu)先適用。因而對澳門法律界來說，對公約和相關(guān)內(nèi)容的探討在法律及經(jīng)濟(jì)上是必要的，也是現(xiàn)實(shí)的。　　一、投資爭端的定義與類型　　國際投資爭議首先是指外國私人直接投資關(guān)系中的爭議,其次,又可將其具體分為三種爭議:1、東道國政府與外國私人投資者之間的爭議。2.、外國私人投資者在東道國與不同國籍的合營者之間的爭議。3.投資所屬國與投資東道國之間的爭議。其中第一類爭議在實(shí)踐操作中較為復(fù)雜和棘手,其問題往往出現(xiàn)在法律適用,外國私人投資者在國際法庭中有無訴權(quán),以及如何執(zhí)行國際法庭裁判國家敗訴的決定等。尤其是由于法律適用的特殊，往往會使問題政治化，上升為國與國之間

3、的爭論。第二種關(guān)系涉及的是在舉辦合營企業(yè)或世行開發(fā)自然資源的活動中產(chǎn)生的爭議。這種爭議在法律適用上比較明確，也容易解決。第三關(guān)系除了國家間由于雙邊投資條約的解決或適用問題而產(chǎn)生的爭議情況外，一般是屬于第一種關(guān)系的激化才發(fā)展而來的。它的解決往往只能使用傳統(tǒng)的國際公法的解決辦法?！　《⑼顿Y爭端解決方法及相互關(guān)系　　解決國際投資爭議的方法不完全等同于一般國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易解決爭議的方法，一般分為政治的與法律的解決方法：　　、政治方法　　1、協(xié)商與調(diào)解?！　f(xié)商是指各方當(dāng)事人直接交換意見。在評判自身利益的得失中，通過談判達(dá)到互諒互讓的協(xié)議。調(diào)解是指當(dāng)事人將爭

4、端提交由當(dāng)事人所認(rèn)可的委員會，委員會基于調(diào)查與公平合理的基礎(chǔ)，提出解決方案，該方案不具有法律約束力，因此爭端方?jīng)]有必須接受的義務(wù)?！　f(xié)商與調(diào)解的區(qū)別在于：協(xié)商無需第三者介入，而調(diào)解需第三者介入。在國際投資爭議解決方法中往往出現(xiàn)調(diào)停的方法，它與調(diào)解的相同點(diǎn)均是有第三者介入，但調(diào)解需由第三者提出方案，而調(diào)停一般不提出方案，它僅是非爭端方為當(dāng)事人提供談判與重開談判的創(chuàng)造有利條件，且往往會親自主持談判?！　?、外交保護(hù)　　由投資者所在國家來代表投資者通過外交途徑向東道國提起國際請求。在提起外交保護(hù)時(shí)必須注意：a）用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)，即除非東道國法律另有規(guī)定，

5、投資爭議必須通過當(dāng)?shù)鼐葷?jì)加以解決。b）還需注意國籍持續(xù)原則。海外投資者在其權(quán)益遭受損失的當(dāng)時(shí)到要求實(shí)行外交保護(hù)之時(shí)，只要曾一度喪失其保護(hù)國的國籍，均不能受到該國的外交保護(hù)。請求外交保護(hù)國如不違反用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)與國籍持續(xù)原則，就可向東道國提起國際請求，兩國政府應(yīng)就此爭議通過外交談判或國際仲裁或通過國際法院的訴訟加以解決。　　、法律方法　　1、國際仲裁：　　也稱為公斷。是雙方當(dāng)事人通過協(xié)議將爭議提交第三者，尤其對爭議的是非曲直進(jìn)行評斷并做出裁決。它與調(diào)解的區(qū)別在于仲裁有法律效力，具有排他性和終局性以及司法裁判性質(zhì)，而調(diào)解沒有法律效力，也即無強(qiáng)制效力。按

6、西方國家的做法，調(diào)解與仲裁程序嚴(yán)格區(qū)分，不但在人員任命上嚴(yán)格區(qū)分，而且在規(guī)定仲裁程序中不允許有調(diào)解，調(diào)解與仲裁費(fèi)繳納也各自獨(dú)立?！　?、外國法院訴訟：　　外國投資者在東道國以外國家的法院中，提起對東道國的訴訟，這種訴訟的內(nèi)容一般涉及：a）反托拉斯訴訟。以第三國的反托拉斯法為依據(jù)，指控其與東道國共謀與嗖使對原告實(shí)行國有化。b）所有權(quán)無效訴訟，也稱為追索訴訟，。它往往以對物訴訟與對人訴訟。　　在中外合營企業(yè)的合同文本中一般只提供仲裁和協(xié)商兩種解決爭議的方式。在具體操作上理應(yīng)還有調(diào)解和向法院提起訴訟解爭議兩種方式。協(xié)商、調(diào)解、向法院起訴與協(xié)商、調(diào)解、仲

7、裁，這兩個(gè)組合內(nèi)容的三個(gè)方式可混合使用，唯有仲裁與向法院起訴這兩種方式是相互排斥的。在西方這兩種方式也是互相排斥的，比如參與調(diào)解的人員不是被任命為同一爭議的仲裁員，或者即使任命也需雙方當(dāng)事人的同意；又如只有在調(diào)解失敗，當(dāng)事人申請的情況下才能提起仲裁程序。仲裁程序中不得調(diào)解，在申請調(diào)解程序時(shí)，繳納調(diào)解費(fèi)。調(diào)解如失敗，仲裁才開始，并仍需繳納仲裁費(fèi)。在中外合營企業(yè)的爭議中，有了仲裁協(xié)議的合同，法院將不予受理，反之亦然。必須注意的是中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的仲裁規(guī)則第60條，仲裁裁決是終局的，對方當(dāng)事人均有約束力。任何一方當(dāng)事人均不得向法院起訴，也不得

8、向其它任何機(jī)構(gòu)提出變更仲裁裁決的請求?！栋拈T仲裁法》第35條也有相應(yīng)的規(guī)定。即：終局的仲裁裁決，對雙方當(dāng)事人均有約束力。法院不能再受理當(dāng)